導言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇反壟斷法專題，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內容能為您提供靈感和參考。

篇1

中圖分類號：D9　文獻標識碼：A　文章編號：1672-3198(2011)04-0238-02

1、壟斷的概念及含義

壟斷是指市場主體在經濟活動中排除或限制公平競爭秩序的行為和狀態。換言之，市場主體為追求最大的壟斷利益，或濫用政府賦予的權力，或其自身已取得的市場支配地位，或利用特許經營權，或與其他經營者合謀，壟斷市場或價格，排除其他經營者進入同業市場，從而損害消費者權益，違反公共利益。該定義主要包括兩種含義：第一，壟斷是指壟斷行為，既指市場結構，也指市場行為。但壟斷的法學定義只指市場行為。各國反壟斷立法所關注的壟斷已不是或主要不是壟斷結構而是居于壟斷地位的經營者或其利益代表所為的壟斷行為。美國的《謝爾曼法》，《克萊頓法》等反壟斷法都未直接對壟斷進行界定，只是對各種具體的壟斷行為進行了規制。如《謝爾曼法》第1條規定：任何人以契約，托立斯形式或其他形式的聯合共謀，限制州際與外國之間的貿易或商業是非法的，任何人簽訂上述契約或從事上述聯合或共謀是嚴重犯罪。第2條又規定：任何人若從事壟斷或企圖壟斷與他人聯合或共謀，以圖實現對州際或對外貿易或商業的任何部分的壟斷，均應視為犯有重罪。第二，壟斷是指壟斷狀態，主要是指產生市場弊害的壟斷性市場結構等，他是反壟斷法所要反對及制裁的現象。

2、壟斷的分類

2.1合法壟斷與非法壟斷

壟斷并非一律違法，其中國家為了保護整個國民經濟的健康發展，在反壟斷法中明確規定的不適用反壟斷法的壟斷行為是合法壟斷，即壟斷的豁免，一般包括特定經濟部門壟斷，知識產權領域，對外貿易領域，協同組合行為。非法壟斷包括：(1)壟斷協議；(2)壟斷性企業；(3)濫用實力或不公正對待。例如：歧視行為；收取不合理費用；強迫交易、拒絕交易；(4)市場壟斷狀態，即實際的獨占狀態。

2.2行政性壟斷、行業性壟斷和經濟性壟斷

行政壟斷是行政主體出于利益驅動，濫用行政權力阻礙限制或扭曲市場競爭。市場競爭禁止政府或國家以行政或行政權力直接參與或干預市場競爭，或者從財政、行政上扶持本國企業而形成不公平市場競爭，扭曲市場關系。而行政性壟斷在我國市場競爭中根深蒂固，其產生具有深刻的政治、經濟和社會原因，是在經濟體制轉軌未能徹底完成背景下，行政主體在不正當利益驅動下的反競爭行為。因此，在一個很長時間里，我國《反壟斷法》最需要反對的是行政性壟斷。

行業壟斷是指公用企業或其他依法具有獨占地位的經營者實施的強制交易或限制競爭行為，這種壟斷在鐵路、郵政、水電、電信、航空、金融等服務性領域廣泛存在。傳統的觀念認為，是這些領域的壟斷合法化將有益于規模效益的產生，利大于弊。實際上，這種認識是錯誤的，各國立法正在慢慢縮小行業壟斷的范圍。打破這種行業性壟斷，對我國經濟發展具有重要意義，不僅對我國履行加入WTO所承諾的開放義務非常必要，而且可以推動這些壟斷行業的企業降低成本、改善服務質量、改善經營管理，從而有利于提高消費者的福利。

經濟性壟斷是指企業通過市場行為在競爭性行業形成的獨家壟斷或多家壟斷。這種壟斷不利于發揮市場機制作用，容易損害消費者的利益，因而應通過法律手段予以禁止。我國反壟斷法禁止經濟過度集中，經濟集中其本身就表明了社會的進步，標志著市場經濟和科學技術已發展到了相當的程度，標志著勞動生產力的提高，是一種規模經濟。在規模經濟條件下各種資源可以得到合理配置，減少消耗，降低經營成本，因而對企業消費者和社會消費者都有好處。但經濟一旦過度集中，其弊就大于利。

3、反壟斷法具體實施情況及實施阻力

自2008年8月1日以來，反壟斷法實施的效果不是很明顯。兩年來商務部處理了150多件經營者集中并購案，其中只有一件未獲批準，即可口可樂并購匯源的案子。商務部以可口可樂對匯源的傳導作用，違反反壟斷法中有關經營者集中相關規定為由，未批準可口可樂并購匯源的申請。發改委也處理了一些價格壟斷案，但工商局兩年來未處理過一例壟斷案。難道是沒有嗎?不是，是工商局不作為吧!老百姓多次舉報，而工商局的態度卻令人失望。再者，360與騰訊QQ之爭，也體現了反壟斷法實施之困難。其直接侵犯的是消費者的利益，而反壟斷法卻對其無計可施，有律師訴至法院卻遭到法院的拒絕。以不符合立案條件為由，不予立案。商務部，發改委，工商局均以不在自己職責范圍為由，拒絕管理。再者《反壟斷法》從制定到實施僅兩年多的時間，比起其他法律部門的實施，時間相對較短。《反壟斷法》中規定的壟斷協議，經營者集中的相關規定操作性不是很強，因此，對《反壟斷法》的具體實施也具有一定影響。況且，該法涉及到一些大的壟斷性行業的利益問題。如：中石油、中國電力、中國移動、中國天然氣等國有企業就是典型的壟斷企業，其排擠同業的中小企業在市場中的合法競爭。一支獨大，最終危害的是消費者及廣大公民的利益。還有，一些政府官員被收買賄賂而行政不作為，這些都是目前《反壟斷法》實施的不可忽視的阻力。依此看來，反壟斷法的實施，還是一個漫長的過程，在其面前的阻力還是層出不窮的，這也從側面反映出了反壟斷執法機構救濟程序的不完善不配套。因此，需要采取有效的方法來具體完善反壟斷法的執行制度、執行程序和執行方法。再者，政府部門之間相互配合，統一協作，發揮其最大效力。

4、完善中國反壟斷法實施現狀

許多反壟斷案件得不到救濟，究其原因，無非是制度的不完善，和相關救濟途徑的缺失和不合理。所以建議從以下方面作進一步的規范和完善：

4.1行政救濟

各級人民政府應當加強領導，組織協調督促有關行政部門做好反壟斷案件的調查處理工作。各級人民政府應當加強監督，預防壟斷行為的猖狂之勢影響民生問題。商務部、發改委、工商局應當依照法律法規的規定，在各自的職責范圍內采取措施，遏制壟斷行為的兇猛發展之勢，以維護市場穩定的經濟秩序，營造一片公平競爭的土壤，促進經濟穩定繁榮發展，更能有效保障廣大人民的根本利益。行政機關可采取下列措施進行監管：(1)通過媒體揭示；(2)公民個人的舉報；(3)經營者投訴；(4)行政有關機構主動調查處理。

4.2司法救濟

相當多的反壟斷案件訴至法院都以敗訴告終。究其原因是原告舉證難問題，原告負有舉證責任，證明被告有違法壟斷行為，證明被告市場份額已達到壟斷狀態，已構成壟斷。而現實操作中卻很難實施，最終都以敗訴或撤訴告終。要想改變反壟斷法實施難的現狀，就要采取相應的有效措施。

(1)司法方面。改變舉證制度，采取舉證責任倒置制度。

(2)設立市場評估機構。由政府組織設立或由政府聘請專門人員組成市場評估小組或市場評估局。主要針對經營者的市場份額是否已達到壟斷狀態，對市場支配地位進行評估，及其他相關方面。只有通過上述措施，才能使司法救濟這最后一道保障得以有效實施。

4.3各部門協同合作，統一互助

商務部、發改委、工商局三個政府部門應當協同合作，互助統一，三部門均以不是自己職責范圍為由在市場反壟斷方面發揮其最大作用。三部門可以建立資源共享機制，對壟斷行為進行及時有效的調查處理，尋找最完善的解決方式。切不可互相推諉無人管理，三部門均以不是自己職責范圍為由而行政不作為。三部門應密切合作，統一協作共同發揮其作用，共同維護市場經濟秩序。

市場壟斷行為，首先破壞市場經濟秩序，其次損害消費者的切身利益。反壟斷法的有效實施，才能維護市場經濟秩序，保護公民之權利。只有關注公民所關注的，研究公民所需要的，并付諸于法律，才能是反壟斷法發揮其真正作用，才能是反壟斷執法部門真正做到，有法可依，有法必依，違法必究，執法必嚴。執法部門依法辦事，依法行政才能使公民信仰法律，信仰國家，才能使社會和諧、公平、穩定的發展。由此可見，反壟斷法的有效實施，還有一個漫長的路程。這就需要行政部門、司法機關、立法機關共同努力，使反壟斷法更好的發揮其作用，更好的為社會服務。

參考文獻：

[1]鄭鵬程，反壟斷法專題研究[M]，北京：法律出版社，2004：245

[2]楊臨宏，反壟斷法律問題研究[M]，北京：中國社會科學院出版社，121

篇2

一、經濟法課程廣告法專題的“舊”

（一）章節安排

經濟法總被形容為“大雜燴”，就是因為經濟法所涉及的法律法規數量多而且較為零散。經濟法學者所編纂的教材一貫是以“章節多、頁數多”而著稱，基本在三十章左右，如楊紫烜教授在北京大學高等教育出版社的第五版經濟法教材，共三十一章。但按照我院的課程規劃，經濟法課程的授課學時十分有限，只有54學時，筆者不可能面面俱到，主要考慮到要和司法考試想結合，所以在設定教學內容時往往會選擇一些司法考試經常涉及的經濟法律制度，主要以專題的形式進行講解，比如反壟斷，反不正當競爭，消法，產品質量法，財政法，稅法，房地產法，會計法，銀行法和勞動法等，而司法考試很少涉及的如審計法等就建議學生自學。因此筆者在過去的專題安排中，沒有將廣告法專題納入教學大綱，而是在反不正當競爭法專題中簡單涉及。

（二）時間安排

如上所述，過去筆者沒有安排廣告法的專章講授，而是將部分廣告法的內容嵌入反不正當競爭法專題，所以廣告法的時間安排很短。反不正當競爭法專題的學時安排是6個學時，每學時50分鐘，其中分為六節內容，其中反不正當競爭法概述安排20分鐘，仿冒行為的法律規制安排2個學時，虛假廣告宣傳行為的法律規制安排30分鐘，侵犯商業秘密行為的法律規制安排1個學時，不正當促銷行為的法律規制安排1個學時，詆毀商譽行為和串標行為的法律規制安排1個學時。由此可以發現筆者在虛假廣告宣傳行為的講述中，沒有太多的時間介紹廣告法，只是在闡述虛假廣告宣傳行為的具體表現形式上簡單涉及，再刨去案例引入和視頻播放，所用時間不超過15分鐘。

（三）內容安排

在筆者的設定中，反不正當競爭法專題的第三節即為虛假廣告宣傳行為，由于時間有限，筆者沒有安排太多的內容。其中，下設四個標題：“虛假廣告宣傳行為的概念”、“虛假廣告宣傳行為的表現形式”、“虛假廣告宣傳行為的認定”、“虛假廣告宣傳行為的法律責任”。筆者沒有系統講授廣告法，而是講授“虛假廣告宣傳行為”過程中簡單介紹部分的廣告法知識。比如在“虛假廣告宣傳行為的概念”中首先介紹了廣告在產品銷售中的作用，然后介紹了廣告法律制度的法律淵源，簡單介紹《廣告法》的出臺和實施情況，特別介紹了虛假廣告宣傳涉及的幾個主體，讓學生了解《廣告法》中廣告主、廣告經營者和廣告者的區別。在“虛假廣告宣傳行為的表現形式”中介紹了藥品廣告、煙草廣告的限制。在“虛假廣告宣傳行為的法律責任”中介紹了《廣告法》的法律責任。

二、經濟法課程廣告法專題的“新”

（一）內容結構重新調整

經濟法課程作為法學教育的十四門專業課之一，其重要性毋庸置疑。在經濟法課程的教學過程中，不僅要注重理論基礎的培養，而且要注意加強實效性比重。從功利角度來看，筆者希望能夠達到一定的教學效果。通過經濟法課程的學習，學生能了解我國經濟法律制度方面的相關規定，在以后的日常生活過程中，懂得正確的思考、分析相關涉法問題。同時教學內容必須和司法考試密切相連。在司法考試中，經濟法的考點并不固定，可謂是“遍地開花”，而且即便涉及，分數往往不高，所以在復習中考生們往往抓大放小。筆者主要考慮到要和司法考試想結合，所以在設定教學內容時往往會選擇一些司法考試經常涉及的經濟法律制度，如：反壟斷法、反不正當競爭法、消費者權益保護法、產品質量法、食品安全法、銀行法、稅法、勞動法等。一般來說，在司法考試考試中，新修訂的法律法規涉考的幾率比較大，所以在備考時，新修訂的法律法規必不可遺漏。《廣告法》經修正案通過自2015年9月1日起正式施行，必然列入司法考試的備考范圍。而且這次《廣告法》變動極大，原有49條，經修正，刪除3條，新增33條，通過合并修改了37條，保留8條，最終成稿為75條，幾乎是全面修改。過去筆者沒有安排廣告法的專章講授，而是將部分廣告法的內容嵌入反不正當競爭法專題，所以廣告法的時間安排很短。考慮到法律法規的新穎性，筆者認為加大廣告法的授課時間是很有必要的。

（二）注重法條亮點解讀

2015年的《廣告法》修訂可謂是眾望所歸，畢竟1994年的《廣告法》已經實行二十余年了，廣告業的經營環境變動極大，廣告監管執法也出現了大量新問題。《廣告法》的修訂，更好的規范了廣告業的市場秩序，嚴格了廣告經營準則，規范了行政主管部門的職責，加大了對違法的廣告懲治力度，提升了法律威懾力，有利于廣告行業保持良性、健康發展。經總結，此次《廣告法》修訂亮點如下：1.將公益廣告納入《廣告法》調整范圍，鼓勵發展公益廣告，體現國家的傾向性。2.擴充了典型廣告數量及其內容準則。原來《廣告法》規范了7種典型廣告，并根據其行業特點設定了其內容準則，這次修訂新增10項典型廣告，同樣設定了其內容準則。比如：酒類廣告不得出現飲酒的動作等，這明確為廣告策劃者設定了“活動范圍”，“套上了鐐銬”。3.此次《廣告法》修訂明確了廣告代言人的定義，并加大了廣告代言人的法律責任。比如：限制廣告代言人為藥品等代言，要求廣告代言人使用代言商品，新增廣告代言人的連帶責任。4.為了抑制煙草消費，保護國民身體健康，此次《廣告法》修訂對煙草廣告加以嚴控。5.加大對未成年人保護力度。如：禁止10歲以下兒童代言。6.為緩解廣告擾民情況，對互聯網廣告加以規范。如：明示“關閉”標識和一鍵關閉。7.為了增加法律威懾力，提高了罰款數額，增加了資格罰和信用罰，加大了違法的廣告懲治力度。8.嚴格了廣告者的行為規范，規范了行政主管部門的職責，提高了行政執法效能。

篇3

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)09-0271-01

2008年10月20日,美國微軟公司宣布即日起通過“自動更新”向WindowsXP專業版以及Office用戶發送Windows正版增值計劃通知程序,如果用戶沒有通過微軟的正版驗證,桌面背景在用戶開機進入后將會變為純黑色,盡管用戶仍可以重新設置桌面背景,但每隔60分鐘,桌面背景將重新變回為純黑色。此外,用戶登錄時會看到一個登陸中斷的對話框,并在屏幕右下方會出現一個永久通知和持續提醒的對話框,顯示“您可能是軟件盜版的受害者”。而盜版Office(包括XP、2003和2007版本)用戶也未能幸免,軟件將被永久添加“盜版”的視覺標記,該事件在社會掀起一陣波瀾,雖然據調查只有不到5%的網民受到了影響,但仍然還是引起了軒然大波,這就是所謂的微軟黑屏事件。

1 從物權角度分析

毋庸置疑,微軟享有WindowsXP操作系統與Office辦公軟件的著作權,但這種著作權是否意味著微軟的未經用戶的許可侵入用戶的電腦,使用“黑屏”手段并在用戶的操作界面強行提示建議用戶使用正版的消息?我國的著作權法規定軟件著作權人依法享有的技術措施權,同時民法上也允許權利受到侵害的主體采取“自助”行為,那么,微軟的上述手段是否是依法行使其技術措施權,亦或是合法采取“自助”行為?

我認為,技術措施權的行使必須以一定條件為前提,如果中國的電腦用戶使用的是非法軟件,微軟拒絕予以更新,這當然無可厚非。在承認微軟具有知識產權的同時,微軟也應當對中國家庭電腦用戶的電腦所有權以及軟件使用權予以同樣的尊重。所有權人對自己所有物享有占有、使用、收益、處分的權利,因此家庭用戶對于其自己的電腦也當然的享有完全的排他性的所有權。每過一小時一次的黑屏行為,不僅妨害了家庭用戶對電腦的正常使用,也是對家庭用戶對于自己電腦屏幕背景的處分權的一種侵害。我們無法否認電腦屏幕也是家庭電腦用戶的個人財產之一,微軟以侵犯他人財產來維護自身合法權益的行為,顯然是侵犯了家庭用戶的物權,是違法的。

其次,微軟在公開信中指出“該計劃僅為正版驗證工具,不影響電腦功能性使用”,但對于微軟來說,是否進行破壞電腦功能性使用的操作并非是判斷微軟上述行為是否違法的要素,因為實施這一行為本身已經是違法的了,微軟可以行使自己的技術措施權,禁止非法復制其軟件,拒絕對盜版軟件進行更新,這本身已經體現了軟件著作權人依法享有的技術措施權具有一定的進攻性,即阻礙電腦用戶從盜版軟件中受益,也體現了技術措施權的一定的防御性,即可以保護受著作權保護的軟件本身,但除此之外,微軟無權對用戶的電腦進行其他任何的具有侵權性的操作。

2 從隱私權角度分析

隱私權是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護,不被他人非法侵擾、知悉、收集、利用和公開的一種人格權,而且權利主體對他人在何種程度上可以介入自己的私生活,對自己是否向他人公開隱私以及公開的范圍和程度等具有決定權。

在本案中,微軟在公開信中“明確承諾該計劃不會以任何形式收集用戶個人信息”。但驗證家庭用戶所使用的軟件是否為正版軟件,必須對家庭用戶的軟件進行采集,調查和分析。軟件信息作為一個能體現個人有關的情報與資料的信息,自然也屬于私人信息(個人信息)的一部分,微軟這一行為,無疑是觸犯了家庭用戶的隱私權,是與其所聲明相悖的。

其次,每隔一個小時黑屏一次并在未經授權的情況下強行提示消息的行為更是嚴重干擾了家庭用戶的私人生活安寧。權利主體對他人在何種程度上可以介入自己的私生活具有決定權,因此,決定微軟是否騷擾了家庭用戶的私人生活安寧和阻礙了正常使用家庭電腦的私人活動,取決于家庭用戶本身,而非微軟的一紙聲明。對于正版用戶,微軟同樣是在未經授權的情況下通過系統預設的自動更新程序安裝驗證程序,不僅是對家庭用戶的物權的侵犯,更是侵犯了家庭用戶的隱私權。

3 自力救濟,還是濫用權利

自力救濟是私力救濟的一種,是指當權力主體的民事權利受到侵害時,權利人在法律規定的限度內,所采取的必要的保護自己權利的措施包括正當防衛、緊急避險與自助行為等等。我國對自力救濟的要求十分苛刻,是在短期內無法使用公力救濟手段并且不得以使用自力救濟否則會造成利益的受損的情況下才適用,這是因為自力救濟在本質上是以對他人造成損害的方式實現的,因此,為了防止以私力報復和私人暴力行為的發生,我國一直對自力救濟采取一種限制與慎重的姿態。就“微軟采取的黑屏行為是一種不得已的打擊盜版的自力救濟行為”的觀點,從自力救濟的幾個要素中考慮,都不符合要求:

第一,微軟的黑屏行為不構成正當防衛,首先,正當防衛針對的是正在進行的不法侵害,對象是實施不法侵害者本人,而家庭用戶對軟件的使用是一種合法使用,不存在侵

害一說,并且家庭用戶并非實施不法侵害者本人。微軟的黑屏行為并非等同于之前微軟打擊番茄花園的維護著作權的正當行為,因為番茄花園是作為盜版者的角色的,而家庭用戶不是。第二,微軟的黑屏行為更不是緊急避險,因為緊急避險是在緊急的情況下不得以而為之的行為,而眾所周知中國電腦用戶使用盜版微軟軟件已經是存在時間較長的一個現象了,微軟一番沉默的常態采取行動,完全無緊急性可言。

4 對微軟“黑屏”事件的借鑒

面對著微軟在此次“黑屏”事件中有恃無恐的態度,中國工程院院士倪光南認為,我國《反壟斷法》就是要禁止濫用市場壟斷地位,微軟過去利用盜版占據了壟斷地位,又憑借壟斷地位將軟件賣高價,攫取壟斷利潤,現在更憑借壟斷地位用黑屏“威懾”用戶,這與其說是保護知識產權,不如說是濫用知識產權。當我國現行的知識產權制度還無法判定微軟此次的“黑屏”行動是否屬于濫用其知識產權與支配地位,是否涉嫌壟斷時,我們是否應該思考這樣幾個問題,中國軟件產業為什么出不了微軟這樣的優秀企業?當我們的相對較具有潛力的金山公司所研發的WPS軟件更適合國人使用需求與習慣且提供免費下載時,卻幾乎無人問津? 1997年,微軟的文字處理軟件Word97的價格僅定價97元人民幣,很快擊垮了當時在中國還很流行的金山WPS軟件。但此后,Word97的后續產品Office系列在中國的價格回到了100美元上下。面對著微軟如此肆意的價格彈性波動,我們應該深刻認識到,知識就是財富,保護知識產權就是保護企業的財富。使用國產軟件,有利于國內軟件產業和軟件外包等現代服務業的發展以及國家產業升級,還有利于國家信息安全,避免受制于人。我們不能寄希望于微軟降價來推廣正版軟件,而應當積極地用低價的正版國產軟件來替代盜版國外軟件。

從長遠來看,中國具有成本比較的優勢,而且市場潛力巨大,有利于吸引更多的外來投資,但無論是外企入侵國內市場還是國內企業與外資合作,如果自身不能控制核心技術,沒有自主的知識產權,作為企業命脈的核心技術都掌握在外方手上,那么中國企業仍將長時期處于被動地位。中國在從觀念、技術、制度等方面做好知識產權保護的同時,要加大自主開發知識產權力度,加快制度建設,以盡快形成自主完整的知識產權體系。中國企業則應該更加重視保護自身的知識產權權益,堅持掌握知識產權的主導性,抓住知識源泉的命脈,以無形的力量為民族企業發展創造更廣闊的良性環境。