導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過(guò)為您精心挑選的10篇證據(jù)保全申請(qǐng)書，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

二、正文

1.申請(qǐng)人的基本情況。填寫申請(qǐng)人基本情況時(shí)應(yīng)該注意以下問(wèn)題：

（1）申請(qǐng)人是自然人的，寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的，寫經(jīng)常居住地；申請(qǐng)人是法人的，寫明法人名稱和住所，并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù)；申請(qǐng)人是不具備法人條件的組織或起字號(hào)的個(gè)人合伙的，寫明其名稱或字號(hào)和住所，并另起一行寫明主要負(fù)責(zé)人及其姓名和職務(wù)；申請(qǐng)人是個(gè)體工商戶的，寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所；起有字號(hào)的，在其姓名之后用括號(hào)注明“系……（字號(hào)）業(yè)主”。

（2）有法定人或指定人的，應(yīng)列項(xiàng)寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所，并在姓名后括注其與申請(qǐng)人的關(guān)系。

（3）有委托人的，應(yīng)列項(xiàng)寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所，如果委托人系律師，只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。

2.說(shuō)明案件已受理在案。依次寫清對(duì)方當(dāng)事人姓名或單位名稱、案由、日期。表述為：“申請(qǐng)人與 因 一案，已于 年 月 日向你院提訟。”

3.申請(qǐng)證據(jù)保全的原因。“現(xiàn)因該案”后的空白處寫明證據(jù)名稱，如“現(xiàn)因該案書證日記即將滅失（如是以后難以取得的，寫以后難以取得），為此申請(qǐng)給予保全證據(jù)。現(xiàn)將案情事實(shí)、理由和具體請(qǐng)求目的分述如下：”

4.事實(shí)與理由。寫明證據(jù)急需保全的原因，如不緊急采取保全措施，某些證據(jù)可能毀損、變形，或者可能不復(fù)存在，或者證人年老、病重將要死亡，或者證人將要出國(guó)留學(xué)或定居等等。

5.請(qǐng)求目的，即申請(qǐng)人要求怎樣保全，采取什么措施保全應(yīng)當(dāng)具體寫明。可以請(qǐng)求采取拍照、錄像、繪圖、制作模型、記錄證人的證言，等等。

三、尾部

篇2

1、標(biāo)題 申請(qǐng)書字樣寫上正文的正上方。

2、申請(qǐng)人的基本情況與狀基本相同。依次寫明姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作單位、住所和電話。

3、案由。申請(qǐng)人因什么案件和提出申請(qǐng)的請(qǐng)求事項(xiàng)，要明確具體。如"申請(qǐng)人因 現(xiàn)提出申請(qǐng)。"

（二）正文

1、事實(shí)與理由 。各種申請(qǐng)書因請(qǐng)求根據(jù)的內(nèi)容不同，寫法也有所不同。必須寫清楚所根據(jù)的事實(shí)和理由。

2、法律依據(jù)。根據(jù)請(qǐng)求的內(nèi)容提出相應(yīng)的法律條款。

（三）尾部

1、在尾部寫明致送的機(jī)關(guān)。分兩行寫"此致，xxxx人民法院"。

2、申請(qǐng)人簽名或蓋章，具體的年月日。

3、附項(xiàng)，寫明證據(jù)或相關(guān)的材料。

三、訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書（范本）

訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

請(qǐng)求事項(xiàng)：如凍結(jié)被申請(qǐng)人 在銀行存款 萬(wàn)元。

事實(shí)與理由：

為避免財(cái)產(chǎn)損失，維護(hù)申請(qǐng)人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第93條之規(guī)定，特向人民人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款 萬(wàn)元人民幣。申請(qǐng)人愿意以自己的 財(cái)產(chǎn)做為擔(dān)保。

此致

人民法院

申請(qǐng)人：

年 月 日

附：被申請(qǐng)人帳號(hào)、財(cái)產(chǎn)狀況

1、

2、

四、訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書（范本）

訴訟保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請(qǐng)人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號(hào) 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

申請(qǐng)事項(xiàng)：

申請(qǐng)凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款人民幣＿＿＿＿＿萬(wàn)元，或查封其等值財(cái)物、車輛、房產(chǎn)等。

事實(shí)和理由：

（寫明被申請(qǐng)人逃避、推諉履行債務(wù)或合同義務(wù)）

為保證本案順利執(zhí)行，申請(qǐng)人的合法權(quán)益免受侵害，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》＿＿＿＿＿＿的規(guī)定，申請(qǐng)人特向貴院提出訴訟財(cái)產(chǎn)保全，望貴院依法裁定。

此致

＿＿＿＿＿＿＿人民法院

附：被申請(qǐng)人帳號(hào)、財(cái)產(chǎn)狀況

1、

篇3

訴訟保全申請(qǐng)書，是指案件在人民法院受理后執(zhí)行程序發(fā)生前，對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件，當(dāng)事人另一方依法請(qǐng)求人民法院對(duì)對(duì)方當(dāng)事人即被申請(qǐng)人所有或控制的可能作為執(zhí)行標(biāo)的的財(cái)產(chǎn)，作出保全的裁定的法律文書。

格式：

訴訟保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：__________________________.

被申請(qǐng)人：________________________.

請(qǐng)求事項(xiàng)和理由：

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________.

此致

_____________人民法院

申請(qǐng)人：（簽名或蓋章）

________年____月___日

附：有關(guān)證據(jù)及材料

文書格式與范例：

訴訟保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：XX市XX結(jié)構(gòu)工程有限公司。

住所地：XX市XX區(qū)XX鎮(zhèn)XX大街XX號(hào)院。

法定代表人：藥XX;職務(wù)：總經(jīng)理；電話：XXXXXXXX.

被申請(qǐng)人；XX市XX科貿(mào)有限公司。

住所地：XX市XX區(qū)XX路XX辦公樓二層。

法定代表人：何XX;職務(wù)：董事長(zhǎng)；電話：XXXXXXX.

請(qǐng)求事項(xiàng)和理由：

申請(qǐng)人因建設(shè)工程合同糾紛訴被申請(qǐng)人XX市XX科貿(mào)有限公司一案，已于2013年3月7日向貴院提起訴訟，要求被申請(qǐng)人支付所欠工程款、違約金、賠償損失，計(jì)125萬(wàn)元。為了保證使本案將來(lái)的生效裁判能夠順利執(zhí)行和防止被申請(qǐng)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第100條的規(guī)定，特請(qǐng)求貴院對(duì)被申請(qǐng)人在中國(guó)建設(shè)銀行XX分理處的銀行存款（其銀行賬號(hào)為：XXXXXXXX）采取凍結(jié)措施。

此致

篇4

    二、操作流程

    1、申請(qǐng)人向擔(dān)保公司提出擔(dān)保申請(qǐng)并提交相關(guān)材料

    2、擔(dān)保公司在材料齊全后2個(gè)工作日內(nèi)完成審核并通知申請(qǐng)人簽約

    3、申請(qǐng)人與擔(dān)保公司就提供擔(dān)保服務(wù)簽約并由擔(dān)保公司向相關(guān)人民法院出具《擔(dān)保函》

    4、擔(dān)保公司委派專人進(jìn)行案件的保后跟蹤

    三、需提交資料

    (一)案情資料

    1、訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書副本

    2、該案件訴狀副本

    3、該案件證據(jù)材料副本

    4、需保全財(cái)產(chǎn)的線索

    (二)當(dāng)申請(qǐng)人為自然人時(shí)所需的身份證明

    1、個(gè)人身份證明

    2、戶籍證明

    3、婚姻狀況證明

    (三)當(dāng)申請(qǐng)人為法人時(shí)所需的資格證明

篇5

立體雕刻

2011年12月8日中午，我接起手機(jī)，電話那頭傳來(lái)一位男士的聲音，一聽便知是浙江人。這位男士說(shuō)話中氣很足，語(yǔ)速很快，自稱是浙江臺(tái)州一家企業(yè)的老總，叫吳善旺。吳善旺在電話中說(shuō)，他于2008年發(fā)明了數(shù)控立體雕刻機(jī)專利，因其實(shí)用性強(qiáng)、市場(chǎng)廣大，不久仿造者便蜂擁而至，為此，他在全國(guó)各地維權(quán)。最近，他發(fā)現(xiàn)在上海也有大量侵權(quán)產(chǎn)品使用者，了解到我打過(guò)不少成功的專利侵權(quán)官司，這次在上海維權(quán)欲聘請(qǐng)我作為其人，對(duì)此我欣然同意，并約定次日上午到所面談。

次日一早，我還未到所，吳善旺在電話中就說(shuō)已到我所門口，好在助手張兵已到，便先予接待。我到的時(shí)候，吳善旺正在介紹他的專利，見到我便起身與我握手。吳總約四十來(lái)歲，個(gè)子不高，精神飽滿，是個(gè)典型的浙商，精明能干，雷厲風(fēng)行。吳總先介紹他的企業(yè)是玉環(huán)圣弘法數(shù)控雕刻設(shè)備有限公司(以下簡(jiǎn)稱圣弘法公司)，主打產(chǎn)品是數(shù)控立體雕刻機(jī)，年產(chǎn)值規(guī)模已近億元。在交談過(guò)程中，我感到吳總不但善于經(jīng)營(yíng)，而且還崇尚發(fā)明創(chuàng)造，近年來(lái)在雕刻機(jī)上申請(qǐng)了不少發(fā)明專利。

涉案專利是吳總于2008年3月6日向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局申請(qǐng)，并于2011年7月20日授權(quán)公告的，專利號(hào)為：ZL200810060107.X。該發(fā)明提供了一種立體雕刻機(jī)，屬于機(jī)械技術(shù)領(lǐng)域，它解決了現(xiàn)有的雕刻機(jī)滑動(dòng)不順暢，穩(wěn)定性差和傳動(dòng)精度低的問(wèn)題。該立體雕刻機(jī)包括機(jī)架和固定在機(jī)架上方按水平橫向設(shè)置的橫梁，在橫梁的側(cè)面上設(shè)置用于安裝若干刀具的刀具架，在刀具架和橫梁之間設(shè)有與水平橫向的橫導(dǎo)軌相連接的橫拖板，在橫拖板和刀具架之間設(shè)有以垂直設(shè)置的豎導(dǎo)軌相連接的豎拖塊，刀具架固定在豎拖塊上，橫梁下方設(shè)有工作平臺(tái)，在工作平臺(tái)上設(shè)置與刀具數(shù)量相同的工件夾持機(jī)構(gòu)，在機(jī)架和工作平臺(tái)之間至少有一條水平縱向放置的縱導(dǎo)軌相連接，在機(jī)架上設(shè)有用于驅(qū)動(dòng)工作平臺(tái)沿縱導(dǎo)軌移動(dòng)的驅(qū)動(dòng)機(jī)構(gòu)三。該立體雕刻機(jī)具有運(yùn)動(dòng)穩(wěn)定性高、移動(dòng)和定位精度高的特點(diǎn)，且可連續(xù)加工，與原來(lái)的平面雕刻機(jī)相比，速度大大加快。

殺“雞”儆“猴”

圣弘法公司自申請(qǐng)雕刻機(jī)專利以來(lái)，憑借其專利技術(shù)優(yōu)勢(shì)，生產(chǎn)了大量雕刻機(jī)，產(chǎn)品暢銷全國(guó)各地，特別是小型1－12頭旋轉(zhuǎn)數(shù)控雕刻機(jī)在市場(chǎng)上更是銷售火爆，但是，隨之而來(lái)的是市場(chǎng)上出現(xiàn)了大量的仿造產(chǎn)品。2011年5月，圣弘法公司經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)有原圣弘法公司員工離職后，將制造技術(shù)及生產(chǎn)工藝帶到臺(tái)州等地其他公司，生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品。為此，2011年9月吳總曾先后向臺(tái)州和杭州中級(jí)人民法院提起專利侵權(quán)訴訟進(jìn)行維權(quán)，最終均以調(diào)解結(jié)案，維權(quán)成功。

2011年11月，吳總又發(fā)現(xiàn)上海不少家具廠在使用涉嫌侵犯其專利權(quán)的雕刻機(jī)。據(jù)了解，上海有不少家具廠曾通過(guò)商購(gòu)買、使用圣弘法公司生產(chǎn)的雕刻機(jī)，這些家具廠如果都使用侵權(quán)產(chǎn)品，將對(duì)圣弘法公司的市場(chǎng)銷售帶來(lái)嚴(yán)重影響。

2011年12月9日當(dāng)天，吳總就與我所簽訂了聘請(qǐng)合同，并特別授權(quán)我所維權(quán)，并要求我們對(duì)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品使用者主張權(quán)利，以制止他們繼續(xù)使用侵權(quán)產(chǎn)品。接著，吳總解釋了這樣做的原因：一方面是因?yàn)榈窨虣C(jī)的仿造者均為散兵游勇，多為浙江的個(gè)體小作坊，偷偷地生產(chǎn)，悄悄地銷售，難以掌握其確鑿證據(jù)，也難以索賠；另一方面，使用侵權(quán)產(chǎn)品的家具廠也是專利侵權(quán)者，同樣可以作為被告，而且只要有確鑿證據(jù)，也可以要求其停止使用。吳總提出的這種做法似乎有舍本取末之嫌，但卻有異曲同工之妙。因?yàn)楦鶕?jù)上述情況的對(duì)比，專利侵權(quán)產(chǎn)品使用者更為方便有利，并且上海這家家具廠是一個(gè)規(guī)模比較大的本地家具生產(chǎn)企業(yè)，具有一定的影響，一旦家具廠成功后，就樹立了一個(gè)典型，可以震懾其他家具廠，起到殺雞做猴的作用，最終使侵權(quán)機(jī)器的生產(chǎn)者因銷售下降、成本上升而虧損淘汰。我們聽后，覺得吳總言之有理，便按照他的思路制定了訴訟策略――以家具廠為訴訟被告。

接著，我們根據(jù)吳總所提供的相關(guān)證據(jù)對(duì)專利的穩(wěn)定性和是否侵權(quán)問(wèn)題詳細(xì)地進(jìn)行了分析論證。

我們對(duì)專利的穩(wěn)定性很有信心，因?yàn)樯姘笇＠麨榘l(fā)明專利，在授權(quán)過(guò)程中已經(jīng)過(guò)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局的實(shí)質(zhì)審查。如果是實(shí)用新型專利，那么訴前還要經(jīng)有關(guān)部門進(jìn)行專利檢索，以證明該專利具有新穎性和創(chuàng)造性。

關(guān)于是否侵權(quán)就要看涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征是否相同或等同，如是相同或等同則構(gòu)成侵權(quán)，否則不構(gòu)成侵權(quán)。

根據(jù)上述思路，我們又對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行了整理、分析。作為專利侵權(quán)糾紛案件的原告，至少需要提供兩類證據(jù)，即權(quán)利證據(jù)和侵權(quán)證據(jù)。本案中，我們可以向法庭提交國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局核發(fā)的發(fā)明專利證書，因此權(quán)利證據(jù)比較簡(jiǎn)單。但在侵權(quán)證據(jù)方面，原告僅提供了一張?jiān)诩揖邚S車間內(nèi)拍攝的涉嫌侵權(quán)機(jī)器的彩色照片。從照片上只能看出該設(shè)備的外形和顏色，難以體現(xiàn)該照片拍攝的地點(diǎn)是被告的車間，更困難的是外形和顏色無(wú)法將涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征進(jìn)行比對(duì)。這些證據(jù)難以判斷是否侵權(quán)，而且能否立案還是一個(gè)未知數(shù)。對(duì)此，我們?cè)偃龁?wèn)吳總照片上的產(chǎn)品是否肯定侵權(quán)，吳總果斷地說(shuō)肯定是侵權(quán)產(chǎn)品，他知道涉案產(chǎn)品的來(lái)歷。如此，我們提出關(guān)于不足的證據(jù)可以向法院申請(qǐng)證據(jù)保全，加以補(bǔ)強(qiáng)。于是，我們就將原告的專利權(quán)證書和拍攝的彩色照片作為初步證據(jù)向法院提訟，并申請(qǐng)對(duì)彩色照片所示侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行證據(jù)保全。

敲山震虎

2011年12月20日，我派助手王翔向一中院遞交了狀和證據(jù)保全申請(qǐng)書。一周后，我們便收到一中院作出的民事裁定書，裁定以拍照、攝像的方式保全被申請(qǐng)人家具廠正在使用的雕刻機(jī)一臺(tái)。第二天一早，一中院的保全法官就到家具廠車間內(nèi)進(jìn)行證據(jù)保全，在拍照、攝像的過(guò)程中，保全法官意外發(fā)現(xiàn)家具廠共有2臺(tái)涉嫌侵權(quán)的雕刻機(jī)，并對(duì)家具廠總經(jīng)理做

了調(diào)查筆錄。該廠總經(jīng)理說(shuō)因?yàn)樯嫦忧謾?quán)的雕刻機(jī)價(jià)格低廉，他便貪圖便宜，從浙江某地購(gòu)買了兩臺(tái)涉嫌侵權(quán)的雕刻機(jī)。

保全果然起到了震懾作用，在法院證據(jù)保全的當(dāng)天晚上，家具廠總經(jīng)理便給圣弘法公司吳總打電話，檢討過(guò)錯(cuò)，承認(rèn)侵權(quán)，愿賠償損失，并希望與原告和解。看來(lái)法院的保全確實(shí)對(duì)家具廠起到了敲山震虎的作用，為糾紛的順利解決打下了良好的基礎(chǔ)。吳總將被告家具廠的態(tài)度告訴了我們，我們認(rèn)為該案可以通過(guò)調(diào)解解決。于是，吳總授權(quán)我們與被告談判調(diào)解方案，經(jīng)過(guò)幾輪談判，最終達(dá)成和解協(xié)議如下。

1.被告承諾未經(jīng)甲方許可，不得購(gòu)買或使用其他侵犯涉案專利的雕刻機(jī)；

2.被告自本協(xié)議生效之日起10日內(nèi)，向原告支付2臺(tái)侵權(quán)雕刻機(jī)的許可使用費(fèi)5萬(wàn)元整，原告許可被告可繼續(xù)使用現(xiàn)有的2臺(tái)侵權(quán)雕刻機(jī)；

3.被告承諾若違反和解協(xié)議中規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)，則向原告另行賠償50萬(wàn)元；

4.雙方一致同意由法院根據(jù)本和解協(xié)議書出具民事調(diào)解書，訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

和解協(xié)議達(dá)成以后，我們立即將此協(xié)議遞交給法院，并請(qǐng)求法院出具調(diào)解書。承辦法官得知后很高興，便擇期迅速制作了調(diào)解書。如此，一起難度較高的專利侵權(quán)訴訟就以原告勝訴迅速結(jié)案。

感由

本案從立案到最終調(diào)解結(jié)案僅花了1個(gè)月時(shí)間，其速度之快是前所未有的。專利侵權(quán)訴訟因其專業(yè)性強(qiáng)、難度大、環(huán)節(jié)多，通常訴訟周期少則一年半載，多則三年五載，我第一個(gè)京、津、滬專利侵權(quán)立體訴訟從專利侵權(quán)訴訟中止，到專利無(wú)效請(qǐng)求，再到專利權(quán)屬糾紛，最終到專利侵權(quán)訴訟解除中止，并判決認(rèn)定侵權(quán)構(gòu)成，一圈下來(lái)整整歷時(shí)五年。本案如此迅速結(jié)案，究其原因有如下幾點(diǎn)。

1.思路準(zhǔn)確

本案難度歸根結(jié)底在于證據(jù)不足，僅憑一張照片難操勝券，故決定采取證據(jù)保全的方法，借助法院補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，以達(dá)成功。

2.證據(jù)保全威懾力大

篇6

我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為保全制度通過(guò)法的移植而設(shè)立，在經(jīng)歷了十?dāng)?shù)年的實(shí)踐后，逐步發(fā)展起來(lái)。

(一)初創(chuàng)階段

知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全制度肇始于2000 年，來(lái)源于《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)。依入世協(xié)議所承擔(dān)的國(guó)際義務(wù)，我國(guó)將TRIPS 轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，最早當(dāng)屬《專利法》(2000 年修正)。該法第六十一條規(guī)定：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

從條文字面來(lái)看，專利行為保全的要件包括兩項(xiàng)：侵權(quán)可能性和難以彌補(bǔ)的損害。

與《專利法》同時(shí)實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》(下稱《專利行為保全規(guī)定》)第十一條規(guī)定，人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)進(jìn)行審查時(shí)，除了要考慮侵權(quán)可能性和造成難以彌補(bǔ)的損害之外，還應(yīng)考慮申請(qǐng)人提供擔(dān)保的情況和社會(huì)公共利益。此外，《專利行為保全規(guī)定》第七條規(guī)定：在執(zhí)行停止有關(guān)行為裁定過(guò)程中，被申請(qǐng)人可能因采取該項(xiàng)措施造成更大損失的，人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人追加相應(yīng)的擔(dān)保。申請(qǐng)人不追加擔(dān)保的，解除有關(guān)停止措施。結(jié)合第七條和第十一條的規(guī)定可知，申請(qǐng)人的擔(dān)保實(shí)際上是被申請(qǐng)人利益的動(dòng)態(tài)保障機(jī)制，當(dāng)雙方利益失衡時(shí)，行為保全的正當(dāng)性需要重新考量，故在審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全時(shí)其實(shí)還隱含著對(duì)雙方利益平衡的因素。綜上所述，專利行為保全申請(qǐng)有四個(gè)審查要件：侵權(quán)可能性、難以彌補(bǔ)的損害、雙方利益平衡以及公共利益。《商標(biāo)法》及《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問(wèn)題的解釋》(下稱《商標(biāo)行為保全解釋》)的相關(guān)規(guī)定與專利法領(lǐng)域高度統(tǒng)一。在著作權(quán)法領(lǐng)域，更是在《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三十條直接規(guī)定準(zhǔn)用《商標(biāo)行為保全解釋》來(lái)統(tǒng)一規(guī)范。據(jù)此，傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的三大領(lǐng)域至遲于2002 年已經(jīng)通過(guò)司法解釋構(gòu)建起行為保全申請(qǐng)的審查要件規(guī)則。

(二)發(fā)展階段

2013 年元旦，《民事訴訟法》(2012年修正)實(shí)施后，對(duì)財(cái)產(chǎn)保全和行為保全進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)范。新《民事訴訟法》第一百條(訴中保全)規(guī)定，人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，可以裁定對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。第一百零一條(訴前保全)規(guī)定，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向人民法院申請(qǐng)采取保全措施。客觀地講，新法的實(shí)施給知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全帶來(lái)了兩方面的影響：一是將行為保全的適用范圍擴(kuò)張至整個(gè)民商事領(lǐng)域，故除三大傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域之外，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種等其他類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件也具備了實(shí)施行為保全措施的可能;二是在行為保全申請(qǐng)要件方面作出了與三大傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法不同的規(guī)定，使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)類行為保全在審查要件方面出現(xiàn)新的困惑。根據(jù)新《民事訴訟法》的規(guī)定，在訴中行為保全時(shí)，需要考慮的是會(huì)否使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害，而在訴前行為保全時(shí)，則需要考慮會(huì)否使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，僅從文義上來(lái)看，兩者似乎有著不同的側(cè)重。新《民事訴訟法》的修正時(shí)間晚于現(xiàn)行《專利法》、《著作權(quán)法》，在行為保全的審查要件上的不同，本來(lái)可以適用新法優(yōu)于舊法的原則來(lái)解釋，但是現(xiàn)行《商標(biāo)法》的修正晚于新《民事訴訟法》，其中卻保留了與《專利法》、《著作權(quán)法》相同的行為保全審查要件，如果采用新法優(yōu)于舊法的原則來(lái)解釋，似乎又會(huì)使審查要件跳轉(zhuǎn)到之前的規(guī)定。這就給新《民事訴訟法》實(shí)施后如何統(tǒng)一知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全申請(qǐng)的審查要件提出了問(wèn)題，《征求意見稿》的重大意義由此體現(xiàn)。

《征求意見稿》第七條規(guī)定，人民法院根據(jù)申請(qǐng)人提供的申請(qǐng)書、必要證據(jù)和被申請(qǐng)人提供的必要證據(jù)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)糾紛行為保全申請(qǐng)進(jìn)行審查。人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮勝訴可能性、難以彌補(bǔ)的損害、雙方利益平衡和社會(huì)公共利益等四要件，判斷是否有必要采取保全措施。《征求意見稿》第八條將難以彌補(bǔ)的損害界定為給申請(qǐng)人造成的損害是通過(guò)金錢賠償難以彌補(bǔ)或者難以通過(guò)金錢計(jì)算的，并將難以彌補(bǔ)的損害的認(rèn)定準(zhǔn)用于判決難以執(zhí)行或者造成申請(qǐng)人其他損害的認(rèn)定。同時(shí)，該條規(guī)范分別從正反面對(duì)難以彌補(bǔ)的損害列舉了示例和例外。顯然，《征求意見稿》的規(guī)定遵循了以往知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全申請(qǐng)的審查要件，并在此基礎(chǔ)上作了發(fā)展和細(xì)化。

二、審查要件的域外借鑒

行為保全在國(guó)內(nèi)的歷史雖然并不長(zhǎng)，但它在國(guó)外卻有著悠久的歷史，尤其在其審查要件方面也曾有過(guò)爭(zhēng)論，其中的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)對(duì)構(gòu)建我國(guó)相關(guān)制度不無(wú)裨益。

(一)英美法系

英美法系國(guó)家將行為保全稱為中間禁令(或臨時(shí)禁令)，它是一項(xiàng)由英國(guó)衡平法院創(chuàng)設(shè)的臨時(shí)救濟(jì)措施，在審查要件方面，判例始終遵循公正和便利規(guī)則，1 但對(duì)如何解釋這一規(guī)則卻莫衷一是。英國(guó)早期的中間禁令裁決曾認(rèn)為，中間禁令應(yīng)當(dāng)關(guān)注原告有權(quán)獲得救濟(jì)的較大可能性(probability)。2 上議院曾指出，獲得中間禁令的案件應(yīng)該是申請(qǐng)人確立了一個(gè)被申請(qǐng)人對(duì)其違反義務(wù)的初步證明案件(prima facie case)。3 上訴法院更有裁決認(rèn)為，中間禁令的應(yīng)該是被尋求保護(hù)的權(quán)利客觀存在的有力的初步證明案件。4初步證明案件意味著中間禁令的申請(qǐng)人已經(jīng)獲得了證據(jù)優(yōu)勢(shì)，這種優(yōu)勢(shì)有時(shí)止步于事實(shí)判斷，有時(shí)則進(jìn)入法律判斷的范疇。當(dāng)然，英國(guó)司法界對(duì)此也有不同聲音。上訴法院在瓊斯案中表示，禁令的應(yīng)該是一個(gè)確需審理的案件。5 上議院在著名的氨基氰公司案中指出：在中間禁令行使自由裁量權(quán)的語(yǔ)境中，使用較大可能性、初步證明案件或有力的初步證明案件的表述導(dǎo)致對(duì)臨時(shí)救濟(jì)所達(dá)成的目標(biāo)產(chǎn)生困惑;毫無(wú)疑問(wèn)，法院必須確信請(qǐng)求并非無(wú)理取鬧或恣意騷擾，換言之，一個(gè)嚴(yán)肅的問(wèn)題有待審理;審查中間禁令不應(yīng)以初步證明案件為基礎(chǔ)，而應(yīng)著眼于有待審理的嚴(yán)肅問(wèn)題，申請(qǐng)人是否有難以彌補(bǔ)的損害，禁令對(duì)雙方損害的權(quán)衡，如果還不足以決定，則考慮便利的權(quán)衡。6 此后，有待審理的嚴(yán)肅問(wèn)題的觀點(diǎn)似乎成為英國(guó)司法界的主流觀點(diǎn)，直到2004 年歐盟理事會(huì)頒布《關(guān)于實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)的指令》。

美國(guó)聯(lián)邦法院在討論臨時(shí)禁令的審查要件時(shí)，通常適用勝訴的較大可能性、7 難以彌補(bǔ)的損害、雙方困難(或衡平利益)的權(quán)衡以及公共利益四要件。當(dāng)然，聯(lián)邦法院對(duì)該要件組合也存在不同認(rèn)識(shí)。早在20 世紀(jì)50 年代，聯(lián)邦第二巡回法院即指出：經(jīng)過(guò)權(quán)衡，在原告的處境更為困難時(shí)，通常只要原告提出嚴(yán)肅的問(wèn)題，使之成為訴訟及進(jìn)一步細(xì)致調(diào)查的公平基礎(chǔ)即可。8 這種靈活的滑動(dòng)標(biāo)尺(slidingscale)規(guī)則后來(lái)在聯(lián)邦第九巡回法院演變?yōu)閮蓚€(gè)替代要件組合：一是在勝訴可能性較大的情況下，只需要考慮損害難以彌補(bǔ)的可能性(不需要滿足較大可能性);二是申請(qǐng)人如果未獲禁令救濟(jì)將陷入明顯困難的，只需要考慮指向案件實(shí)體的嚴(yán)肅問(wèn)題(不需要滿足勝訴可能性)。9 2008 年，聯(lián)邦最高法院在溫特案中重申了四要件組合，并強(qiáng)調(diào)對(duì)難以彌補(bǔ)的損害適用可能性(possibility)標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于寬容，應(yīng)采較大可能性(likelihood)標(biāo)準(zhǔn)。10聯(lián)邦第九巡回法院至今仍堅(jiān)持其第二個(gè)替代要件組合，認(rèn)為聯(lián)邦最高法院并未阻止其用嚴(yán)肅的問(wèn)題標(biāo)準(zhǔn)來(lái)評(píng)估勝訴的較大可能性。

(二)大陸法系

根據(jù)大陸法系國(guó)家的立法例，保全制度一般都是統(tǒng)一規(guī)定，稱作假扣押或假處分，因?yàn)閮烧叨际桥R時(shí)執(zhí)行措施，其目的都是固定，財(cái)產(chǎn)保全的目的在于固定財(cái)產(chǎn)，行為保全的目的在于固定行為狀態(tài)，故行為保全一般被稱作規(guī)定暫時(shí)狀態(tài)的假處分。

就假處分的必要性考量而言，德國(guó)《民事訴訟法》12 第940 條規(guī)定：因避免重大損害或防止即將發(fā)生的暴力行為或因其他理由，對(duì)于有爭(zhēng)議的法律關(guān)系，特別是長(zhǎng)期持續(xù)的法律關(guān)系，有必要規(guī)定其暫時(shí)狀態(tài)時(shí)，可以實(shí)施假處分。該法第921 條規(guī)定：如對(duì)對(duì)方當(dāng)事人可能受到的損害提供擔(dān)保，即使就請(qǐng)求權(quán)或假扣押理由未能釋明，法院也可以命令假扣押。即使對(duì)請(qǐng)求權(quán)和假扣押理由已經(jīng)釋明，法院也可以命令于提供擔(dān)保后實(shí)施假扣押。顯然，德國(guó)法官被賦予極大的自由裁量權(quán)，可以靈活運(yùn)用擔(dān)保手段分散假處分錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。

篇7

    被執(zhí)行人肖國(guó)寧等。

    異議人雷憲祖。

    法院在執(zhí)行已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決書過(guò)程中，異議人以法院查封其住所南寧市教育路1號(hào)1棟2單元603號(hào)房及牌號(hào)為桂A-10048的小轎車不當(dāng)為由，向法院提出異議，請(qǐng)求予以解除查封。

    1999年9月30日，法院在審理原告黃剛訴被告肖國(guó)寧等合伙糾紛一案中，根據(jù)原告黃剛提出的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，法院對(duì)被告肖國(guó)寧所有的奧迪牌小轎車（牌號(hào)為桂L-60658）進(jìn)行扣押。同年11月1日，被告肖國(guó)寧以工作、生活急需用車為由，由朋友雷憲祖以同時(shí)購(gòu)買的奧迪牌小轎車（牌號(hào)為桂A-10048）做為抵押，請(qǐng)求法院將扣押措施改為活封，并“保證取回轎車后隨時(shí)聽從法院通知，決不將轎車轉(zhuǎn)讓、抵押、變賣、銷毀”。鑒于雷憲祖在肖國(guó)寧的申請(qǐng)書上簽署了“同意用桂A-10048擔(dān)保，以個(gè)人名譽(yù)負(fù)責(zé)”的字樣，法院同意對(duì)桂L-60658小轎車采取活封。目前，該案已進(jìn)入執(zhí)行階段，被執(zhí)行人肖國(guó)寧及桂L-60658小轎車均下落不明，已查封的肖國(guó)寧所有的房產(chǎn)尚不足以清償本案?jìng)鶆?wù)，法院遂責(zé)令雷憲祖將桂A-10048小轎車開至法院聽候處理，并對(duì)其住所南寧市教育路1號(hào)1棟2單元603號(hào)房進(jìn)行了查封。

    尚查明，牌號(hào)為桂A-10048的小轎車登記車主為陳靜彪，異議人雷憲祖主張已向陳靜彪購(gòu)買該車，但沒有到登記機(jī)關(guān)辦理過(guò)戶手續(xù)。上述購(gòu)車事實(shí)，異議人雷憲祖未能提供相應(yīng)證據(jù)，車主陳靜彪亦未出庭作證。

    二、裁決：

    法院認(rèn)為，異議人雷憲祖在肖國(guó)寧的申請(qǐng)書上簽署了“同意用桂A-10048擔(dān)保，以個(gè)人名譽(yù)負(fù)責(zé)”的字樣，即表明異議人雷憲祖自愿以《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》中規(guī)定的兩種方式為肖國(guó)寧提供擔(dān)保：一是以桂A-10048小轎車提供抵押擔(dān)保，二是以個(gè)人名譽(yù)提供保證擔(dān)保，擔(dān)保內(nèi)容就是擔(dān)保肖國(guó)寧在申請(qǐng)書上注明的“保證取回轎車后隨時(shí)聽從法院通知，決不將轎車轉(zhuǎn)讓、抵押、變賣、銷毀”。現(xiàn)被執(zhí)行人肖國(guó)寧及桂L-60658小轎車均下落不明，雷憲祖就應(yīng)向法院承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但由于牌號(hào)為桂A-10048的小轎車登記車主為陳靜彪，雷憲祖未能在法院指定的合理期限內(nèi)提供證據(jù)證明其已向陳靜彪購(gòu)買該車，法院根據(jù)本案法律事實(shí)認(rèn)定雷憲祖以桂A-10048小轎車為肖國(guó)寧提供抵押擔(dān)保的行為是無(wú)權(quán)處分行為，行為無(wú)效。故雷憲祖對(duì)本案應(yīng)承擔(dān)保證擔(dān)保責(zé)任，而保證責(zé)任的范圍應(yīng)限定在桂A-10048小轎車的評(píng)估價(jià)范圍內(nèi)。綜上所述，法院認(rèn)為對(duì)異議人雷憲祖的住所——南寧市教育路1號(hào)1棟2單元603號(hào)房進(jìn)行查封，以追究保證責(zé)任的措施并無(wú)不當(dāng)，法院不予解除查封。對(duì)桂A-10048小轎車，經(jīng)法院審查，已確定不做為抵押物，則由異議人雷憲祖領(lǐng)回。依照最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第71條、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第55條第1款、第69條第2項(xiàng)、第5項(xiàng)的規(guī)定，本院裁定如下：

    駁回異議人雷憲祖提出的解除查封其住所南寧市教育路1號(hào)1棟2單元603號(hào)房的請(qǐng)求，本案繼續(xù)執(zhí)行。

    三、評(píng)析：

    本案涉及的關(guān)鍵問(wèn)題是異議人雷憲祖替肖國(guó)寧向法院提供擔(dān)保的行為是否有效，以及擔(dān)保所引起的法律后果和責(zé)任范圍。

    《中華人民共和國(guó)合同法》第五十一條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效”。也就是說(shuō)，反之合同無(wú)效。異議人雷憲祖購(gòu)買桂A-10048的小轎車，沒有到登記機(jī)關(guān)辦理過(guò)戶手續(xù)，又未經(jīng)原車主陳靜彪的證實(shí)，用該車替肖國(guó)寧提供抵押擔(dān)保。法院只能根據(jù)法律事實(shí)及合同法第五十一條的精神，確認(rèn)異議人雷憲祖用該車替肖國(guó)寧提供擔(dān)保的行為，是無(wú)權(quán)處分行為，行為無(wú)效。

    合同法第五十八條規(guī)定：“合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。就本案而言，無(wú)效合同是指異議人雷憲祖以桂A-10048的小轎車替肖國(guó)寧提供抵押擔(dān)保，而與法院形成的擔(dān)保合同。造成合同無(wú)效的原因中，法院在一定程度上也有過(guò)錯(cuò)。因異議人雷憲祖將車輛作抵押擔(dān)保時(shí)，法院對(duì)桂A-10048的小轎車登記車主為陳靜彪這一事實(shí)是明知的，所以通過(guò)確認(rèn)抵押合同無(wú)效而單方追究雷憲祖的過(guò)錯(cuò)責(zé)任，無(wú)異于引火燒身。那么異議人雷憲祖對(duì)本案就不需承擔(dān)責(zé)任了嗎？顯然不是，當(dāng)時(shí)法院是在雷憲祖提供擔(dān)保的情況下，才對(duì)肖國(guó)寧的車輛采取活封的，雷憲祖當(dāng)然應(yīng)對(duì)本案負(fù)責(zé)。所幸異議人雷憲祖在肖國(guó)寧的申請(qǐng)書上簽署了“同意用桂A-10048擔(dān)保”的同時(shí)，還簽署了“以個(gè)人名譽(yù)負(fù)責(zé)”的字樣，這足以說(shuō)明雷憲祖當(dāng)時(shí)在替肖國(guó)寧提供抵押擔(dān)保時(shí)，還采取了保證擔(dān)保的形式，故當(dāng)?shù)盅簱?dān)保合同無(wú)效時(shí)，異議人雷憲祖就要承擔(dān)次位的保證擔(dān)保責(zé)任。進(jìn)而這就促使法院將執(zhí)行方向從桂A-10048小轎車轉(zhuǎn)至雷憲祖的個(gè)人財(cái)產(chǎn)——住房。

    那么異議人雷憲祖究竟要在什么范圍內(nèi)承擔(dān)保證擔(dān)保責(zé)任呢？總體上是應(yīng)根據(jù)異議人雷憲祖當(dāng)時(shí)愿意以車輛擔(dān)保的意思表示，參照車輛的評(píng)估價(jià)，確定責(zé)任范圍。但因?yàn)榇嬖谲囕v折舊、價(jià)格走低的問(wèn)題，仍有兩種意見分歧：一種意見是按桂A-10048小轎車現(xiàn)在的評(píng)估價(jià)確定保證擔(dān)保責(zé)任范圍；另一種意見是按做出保證時(shí)，桂A-10048小轎車的評(píng)估價(jià)確定保證擔(dān)保責(zé)任范圍。

篇8

一、 民事行為保全制度的內(nèi)涵及立法背景

“行為保全”這一概念在1994年由江偉教授提出，是我國(guó)本土化的民事法律術(shù)語(yǔ)。學(xué)界對(duì)行為保全的研究較早，但對(duì)其涵義一直沒有統(tǒng)一的定論，具有代表性的觀點(diǎn)是 “強(qiáng)制措施說(shuō)”、“執(zhí)行程序說(shuō)”、及“臨時(shí)救濟(jì)說(shuō)”。基于學(xué)界觀點(diǎn)結(jié)合現(xiàn)行立法，筆者認(rèn)為民事行為保全制度是指在民事訴訟或仲裁前或在民事訴訟過(guò)程中，為避免對(duì)利害關(guān)系人造成難以彌補(bǔ)的損害或者生效判決的難以執(zhí)行，人民法院責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人作出或者禁止其作出一定行為的臨時(shí)性救濟(jì)制度。這一制度的確立既是我國(guó)民事訴訟司法實(shí)踐的客觀需要，也是完善民事立法體系科學(xué)性的內(nèi)在要求。因司法實(shí)踐中常出現(xiàn)對(duì)申請(qǐng)人利益損害的是行為，這是財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行根本無(wú)法解決的難題。如：離婚案件中原、被告爭(zhēng)奪孩子的撫養(yǎng)權(quán)，一方存在過(guò)錯(cuò)怕因此敗訴失去對(duì)孩子的撫養(yǎng)權(quán)，有當(dāng)事人在法院判決尚未作出前安排子女出國(guó)，這樣即使孩子被判給了另一方，執(zhí)行也是個(gè)難題；在侵犯肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)等侵權(quán)案件中，在訴訟過(guò)程中一般需要責(zé)令一方立即停止侵害，還有在農(nóng)村常有因建房子占用土地引發(fā)的相鄰權(quán)案件，一方爭(zhēng)吵無(wú)效訴至法院維權(quán)，而另一方已經(jīng)在籌備施工或者正在施工，于是法院立案后，可能就需要強(qiáng)制一方當(dāng)事人立即停止施工或者立即拆除某危險(xiǎn)建筑。這些案件在司法實(shí)踐中若等到判決生效后進(jìn)入執(zhí)行，一是無(wú)法保障權(quán)利被及時(shí)救濟(jì)，二是還會(huì)造成判決的公信力大大降低，而這絕不是立法的本意。

很多國(guó)家均確立了類似的制度，英美法系國(guó)家一般將行為保全制度稱為“中間禁令”，大陸法系國(guó)家則一般稱之為“假處分”。此外，在世界貿(mào)易組織的TRIPS協(xié)議中也規(guī)定了類似的臨時(shí)措施，允許當(dāng)事人在提供了相應(yīng)的證明和適當(dāng)?shù)膿?dān)保后向司法機(jī)關(guān)提供申請(qǐng)，符合條件的，法院采取臨時(shí)措施，維護(hù)其利益，防止損害的擴(kuò)大。臨時(shí)措施的目的就是通過(guò)行為保全的方式阻止商品侵權(quán)，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。可見，行為保全制度已經(jīng)是世界司法潮流之大勢(shì)。可惜的是，我國(guó)民事訴訟法中一直未能將其納入其中，僅在幾部單行法中略有提及，且多為原則性的規(guī)定，缺乏具體的程序構(gòu)建。在海事訴訟領(lǐng)域最初開創(chuàng)了行為保全制度先河，在2000年實(shí)施的《海事訴訟特別程序法》中確立了海事強(qiáng)制令制度。據(jù)此，海事法院可以在訴前或者訴中根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，責(zé)令被請(qǐng)求人實(shí)施特定的作為或者不作為。修訂后的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及最高人民法院關(guān)于專利權(quán)和著作權(quán)的兩個(gè)司法解釋，都規(guī)定了在前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為，學(xué)界將其稱為“訴前臨時(shí)禁令”。可見，起初我國(guó)的行為保全制度僅存在于海商法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域，缺乏體系化的民事保全制度，所以將民事保全制度引入《民事訴訟法》，對(duì)完善民事立法體系，與國(guó)際接軌以及保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。

二、我國(guó)民事訴訟行為保全制度的法律規(guī)定與不足

新的《民事訴訟法》將原來(lái)的涉及“財(cái)產(chǎn)保全”字眼的全部更改為“保全”。其原因在于除了財(cái)產(chǎn)保全規(guī)定外，還授予法院作出行為保全的權(quán)利，法院可以根據(jù)申請(qǐng)或者職權(quán)責(zé)令當(dāng)事人作出或者禁止作出一定行為的權(quán)力。立法分別從行為保全的啟動(dòng)方式、適用階段、實(shí)施方式、適用條件、管轄法院、擔(dān)保與否、行為保全錯(cuò)誤的救濟(jì)等多方面對(duì)該制度進(jìn)行了具體的規(guī)定。法院依其規(guī)定適用這一制度保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利。

在我國(guó)引入行為保全制度，對(duì)于完善民事保全制度、解決司法實(shí)踐難題、保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。但該項(xiàng)新制度尚存在一些不足：1.統(tǒng)一規(guī)定未區(qū)分。2013年《民事訴訟法》中行為保全制度的籠統(tǒng)的依照財(cái)產(chǎn)保全制度來(lái)設(shè)計(jì)，并未體現(xiàn)出二者的差異。僅在行為保全裁定的解除上稍有差別。但筆者認(rèn)為這兩種制度的區(qū)別的不應(yīng)該僅體現(xiàn)在裁定的解除上，而需要進(jìn)行明確的區(qū)分，便于司法實(shí)踐中的操作，讓其發(fā)揮其應(yīng)有的作用。2.先予執(zhí)行與行為保全有部分重合。按照我國(guó)2013年《民事訴訟法》第 106條及《最高院的民訴意見》第107 條規(guī)定，其中說(shuō)到一種緊急情況下可以先予執(zhí)行即：需要立即消除影響、停止侵害或者需要禁止某種行為的。這其實(shí)就是用先予執(zhí)行制度發(fā)揮行為保全的作用。故需要梳理二者關(guān)系，防止司法實(shí)踐中適用的混淆。3.行為保全的審查。當(dāng)申請(qǐng)人向法院申請(qǐng)行為保全的，法院到底從哪些方面進(jìn)行審查，以何種方式進(jìn)行審查，這些立法中均未有規(guī)定。這一方面會(huì)讓申請(qǐng)人不知在申請(qǐng)行為保全中需要遞交哪些材料，另一方面審查程序不透明，完全由法院的單方裁決。這樣作出的裁定很難讓當(dāng)事人信服。4.行為保全的救濟(jì)措施單一且不合理。立法規(guī)定若當(dāng)事人對(duì)行為保全的裁定不服的，可以和財(cái)產(chǎn)保全一樣，向法院申請(qǐng)復(fù)議一次，但是復(fù)議期間不停止執(zhí)行。筆者認(rèn)為將這種“復(fù)議”作為對(duì)當(dāng)事人唯一的救濟(jì)手段并不合理，因?yàn)閺?fù)議依舊是原審法院進(jìn)行，司法實(shí)踐中甚至直接就是作出行為保全裁定的法官進(jìn)行，這樣自我監(jiān)督的方式可能演化成對(duì)初次審查的簡(jiǎn)單重復(fù)，很難發(fā)揮其應(yīng)有的糾錯(cuò)功能。5.錯(cuò)誤行為保全裁定的賠償。法律僅規(guī)定若行為保全裁定的作出是因申請(qǐng)人的錯(cuò)誤申請(qǐng)?jiān)斐傻模瑢?duì)方當(dāng)事人可以要求申請(qǐng)人賠償其因行為保全所遭受的損失，但沒有規(guī)定具體如何操作，是另案處理還是直接賠償并未具體規(guī)定。此外，對(duì)若法院自己的行為造成行為保全裁定錯(cuò)誤的，被申請(qǐng)人將如何索賠問(wèn)題并未規(guī)定。

三、我國(guó)民事訴訟行為保全制度的細(xì)化與完善

（一）甄別財(cái)產(chǎn)保全、行為保全及先予執(zhí)行

財(cái)產(chǎn)保全可以金錢衡量，但行為不能通過(guò)財(cái)產(chǎn)來(lái)衡量；財(cái)產(chǎn)保全一般請(qǐng)求秘密性，在申請(qǐng)人申請(qǐng)后，法院審查后裁定財(cái)產(chǎn)保全，一般都是都是在被申請(qǐng)人收到法院裁定前進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，防止被申請(qǐng)人知道后采取應(yīng)對(duì)措施，但是行為保全就不應(yīng)該這樣秘密進(jìn)行，因行為保全若錯(cuò)誤作出可能造成結(jié)果無(wú)法修復(fù)，所以筆者認(rèn)為行為保全裁定的作出前，一般應(yīng)當(dāng)給予被申請(qǐng)人陳述和舉證的機(jī)會(huì)。一是履行告知義務(wù)，避免造成難以彌補(bǔ)的損害，另一方面可起到威懾作用，若被申請(qǐng)人經(jīng)過(guò)該程序后依舊從事對(duì)申請(qǐng)人的損害行為，法院就可以依此做出行為保全裁定。筆者認(rèn)為確立了行為保全制度，賦予了法院在緊急情況下作出行為保全裁定的權(quán)力，而且行為保全適用的范圍比先予執(zhí)行的適用范圍更廣，適用更方便、容易，法院在司法實(shí)踐中遇到緊急情況需要對(duì)行為進(jìn)行處理的，應(yīng)當(dāng)直接適用行為保全制度，不再適用先予執(zhí)行中的部分行為保全措施，防止實(shí)踐操作中的混亂。

（二）細(xì)化行為保全的審查程序

管轄法院在收到申請(qǐng)人的行為保全申請(qǐng)后：1.審查申請(qǐng)人主體是否適格，必須是當(dāng)事人或者利害關(guān)系人，除此之外，案件之外的其他公民、法人或者組織不得申請(qǐng)行為保全。2.其次審查申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)書的內(nèi)容，是否將當(dāng)事人的基本情況、具體請(qǐng)求的內(nèi)容、范圍說(shuō)明清楚，是否有相關(guān)的證據(jù)材料證明被申請(qǐng)人的行為將給申請(qǐng)人的權(quán)益造成難以修復(fù)的傷害，法院確有采取行為保全的必要。3.在審查書面材料的基礎(chǔ)上，法院應(yīng)當(dāng)派遣專人對(duì)實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)查與分析，在此基礎(chǔ)上要通知被申請(qǐng)人，給予其進(jìn)行申辯和發(fā)表意見的機(jī)乎。行為保全針對(duì)的是行為，做出后無(wú)法回轉(zhuǎn)，所以需要給予被申請(qǐng)人機(jī)會(huì)。4.法院在了解基本事實(shí)后，再依照以下標(biāo)準(zhǔn)作出行為保全的裁定：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的確存在糾紛，申請(qǐng)人的合法權(quán)益正在或?qū)⒁艿奖簧暾?qǐng)人一定行為的侵害，申請(qǐng)人因此存在保全請(qǐng)求權(quán)，行為保全確有必要且現(xiàn)有證據(jù)能夠證明申請(qǐng)人有較大的勝訴可能性；法院作出行為保全的裁定不會(huì)損害公共利益或第三人的合法權(quán)益。

（三）完善行為保全錯(cuò)誤的救濟(jì)與賠償

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第二條在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行海事訴訟，適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》和本法。本法有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第三條中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約與《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》和本法對(duì)涉外海事訴訟有不同規(guī)定的，適用該國(guó)際條約的規(guī)定，但中華人民共和國(guó)聲明保留的條款除外。

第四條海事法院受理當(dāng)事人因海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛提起的訴訟。

第五條海事法院及其所在地的高級(jí)人民法院和最高人民法院審理海事案件的，適用本法。

第二章管轄

第六條海事訴訟的地域管轄，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。

下列海事訴訟的地域管轄，依照以下規(guī)定：

（一）因海事侵權(quán)行為提起的訴訟，除依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十九條至第三十一條的規(guī)定以外，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（二）因海上運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，除依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十八條的規(guī)定以外，還可以由轉(zhuǎn)運(yùn)港所在地海事法院管轄；

（三）因海船租用合同糾紛提起的訴訟，由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（四）因海上保賠合同糾紛提起的訴訟，由保賠標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄；

（五）因海船的船員勞務(wù)合同糾紛提起的訴訟，由原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（六）因海事?lián)＜m紛提起的訴訟，由擔(dān)保物所在地、被告住所地海事法院管轄；因船舶抵押糾紛提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（七）因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。

第七條下列海事訴訟，由本條規(guī)定的海事法院專屬管轄：

（一）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；

（二）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；

（三）因在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。

第八條海事糾紛的當(dāng)事人都是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國(guó)海事法院管轄的，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國(guó)海事法院對(duì)該糾紛也具有管轄權(quán)。

第九條當(dāng)事人申請(qǐng)認(rèn)定海上財(cái)產(chǎn)無(wú)主的，向財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出；申請(qǐng)因海上事故宣告死亡的，向處理海事事故主管機(jī)關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院提出。

第十條海事法院與地方人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)他們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。

第十一條當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行海事仲裁裁決，申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決、裁定以及國(guó)外海事仲裁裁決的，向被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出。被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的，向被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級(jí)人民法院提出。

第三章海事請(qǐng)求保全

第一節(jié)一般規(guī)定

第十二條海事請(qǐng)求保全是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為保障其海事請(qǐng)求的實(shí)現(xiàn)，對(duì)被請(qǐng)求人的財(cái)產(chǎn)所采取的強(qiáng)制措施。

第十三條當(dāng)事人在前申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出。

第十四條海事請(qǐng)求保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請(qǐng)求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第十五條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請(qǐng)。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明海事請(qǐng)求事項(xiàng)、申請(qǐng)理由、保全的標(biāo)的物以及要求提供擔(dān)保的數(shù)額，并附有關(guān)證據(jù)。

第十六條海事法院受理海事請(qǐng)求保全申請(qǐng)，可以責(zé)令海事請(qǐng)求人提供擔(dān)保。海事請(qǐng)求人不提供的，駁回其申請(qǐng)。

第十七條海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定。裁定采取海事請(qǐng)求保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；對(duì)不符合海事請(qǐng)求保全條件的，裁定駁回其申請(qǐng)。

當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

利害關(guān)系人對(duì)海事請(qǐng)求保全提出異議，海事法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)解除對(duì)其財(cái)產(chǎn)的保全。

第十八條被請(qǐng)求人提供擔(dān)保，或者當(dāng)事人有正當(dāng)理由申請(qǐng)解除海事請(qǐng)求保全的，海事法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除保全。

海事請(qǐng)求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)，未提訟或者未按照仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁的，海事法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除保全或者返還擔(dān)保。

第十九條海事請(qǐng)求保全執(zhí)行后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請(qǐng)求，可以向采取海事請(qǐng)求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第二十條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被請(qǐng)求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第二節(jié)船舶的扣押與拍賣

第二十一條下列海事請(qǐng)求，可以申請(qǐng)扣押船舶：

（一）船舶營(yíng)運(yùn)造成的財(cái)產(chǎn)滅失或者損壞；

（二）與船舶營(yíng)運(yùn)直接有關(guān)的人身傷亡；

（三）海難救助；

（四）船舶對(duì)環(huán)境、海岸或者有關(guān)利益方造成的損害或者損害威脅；為預(yù)防、減少或者消除此種損害而采取的措施；為此種損害而支付的賠償；為恢復(fù)環(huán)境而實(shí)際采取或者準(zhǔn)備采取的合理措施的費(fèi)用；第三方因此種損害而蒙受或者可能蒙受的損失；以及與本項(xiàng)所指的性質(zhì)類似的損害、費(fèi)用或者損失；

（五）與起浮、清除、回收或者摧毀沉船、殘骸、擱淺船、被棄船或者使其無(wú)害有關(guān)的費(fèi)用，包括與起浮、清除、回收或者摧毀仍在或者曾在該船上的物件或者使其無(wú)害的費(fèi)用，以及與維護(hù)放棄的船舶和維持其船員有關(guān)的費(fèi)用；

（六）船舶的使用或者租用的協(xié)議；

（七）貨物運(yùn)輸或者旅客運(yùn)輸?shù)膮f(xié)議；

（八）船載貨物（包括行李）或者與其有關(guān)的滅失或者損壞；

（九）共同海損；

（十）拖航；

（十一）引航；

（十二）為船舶營(yíng)運(yùn)、管理、維護(hù)、維修提供物資或者服務(wù)；

（十三）船舶的建造、改建、修理、改裝或者裝備；

（十四）港口、運(yùn)河、碼頭、港灣以及其他水道規(guī)費(fèi)和費(fèi)用；

（十五）船員的工資和其他款項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)為船員支付的遣返費(fèi)和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；

（十六）為船舶或者船舶所有人支付的費(fèi)用；

（十七）船舶所有人或者光船承租人應(yīng)當(dāng)支付或者他人為其支付的船舶保險(xiǎn)費(fèi)（包括互保會(huì)費(fèi)）；

（十八）船舶所有人或者光船承租人應(yīng)當(dāng)支付的或者他人為其支付的與船舶有關(guān)的傭金、經(jīng)紀(jì)費(fèi)或者費(fèi)；

（十九）有關(guān)船舶所有權(quán)或者占有的糾紛；

（二十）船舶共有人之間有關(guān)船舶的使用或者收益的糾紛；

（二十一）船舶抵押權(quán)或者同樣性質(zhì)的權(quán)利；

（二十二）因船舶買賣合同產(chǎn)生的糾紛。

第二十二條非因本法第二十一條規(guī)定的海事請(qǐng)求不得申請(qǐng)扣押船舶，但為執(zhí)行判決、仲裁裁決以及其他法律文書的除外。

第二十三條有下列情形之一的，海事法院可以扣押當(dāng)事船舶：

（一）船舶所有人對(duì)海事請(qǐng)求負(fù)有責(zé)任，并且在實(shí)施扣押時(shí)是該船的所有人；

（二）船舶的光船承租人對(duì)海事請(qǐng)求負(fù)有責(zé)任，并且在實(shí)施扣押時(shí)是該船的光船承租人或者所有人；

（三）具有船舶抵押權(quán)或者同樣性質(zhì)的權(quán)利的海事請(qǐng)求；

（四）有關(guān)船舶所有權(quán)或者占有的海事請(qǐng)求；

（五）具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請(qǐng)求。

海事法院可以扣押對(duì)海事請(qǐng)求負(fù)有責(zé)任的船舶所有人、光船承租人、定期租船人或者航次租船人在實(shí)施扣押時(shí)所有的其他船舶，但與船舶所有權(quán)或者占有有關(guān)的請(qǐng)求除外。

從事軍事、政府公務(wù)的船舶不得被扣押。

第二十四條海事請(qǐng)求人不得因同一海事請(qǐng)求申請(qǐng)扣押已被扣押過(guò)的船舶，但有下列情形之一的除外：

（一）被請(qǐng)求人未提供充分的擔(dān)保；

（二）擔(dān)保人有可能不能全部或者部分履行擔(dān)保義務(wù)；

（三）海事請(qǐng)求人因合理的原因同意釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔(dān)保；或者不能通過(guò)合理措施阻止釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔(dān)保。

第二十五條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)扣押當(dāng)事船舶，不能立即查明被請(qǐng)求人名稱的，不影響申請(qǐng)的提出。

第二十六條海事法院在或者解除扣押船舶命令的同時(shí)，可以向有關(guān)部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，通知書應(yīng)當(dāng)載明協(xié)助執(zhí)行的范圍和內(nèi)容，有關(guān)部門有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行。海事法院認(rèn)為必要，可以直接派員登輪監(jiān)護(hù)。

第二十七條海事法院裁定對(duì)船舶實(shí)施保全后，經(jīng)海事請(qǐng)求人同意，可以采取限制船舶處分或者抵押等方式允許該船舶繼續(xù)營(yíng)運(yùn)。

第二十八條海事請(qǐng)求保全扣押船舶的期限為三十日。

海事請(qǐng)求人在三十日內(nèi)提訟或者申請(qǐng)仲裁以及在訴訟或者仲裁過(guò)程中申請(qǐng)扣押船舶的，扣押船舶不受前款規(guī)定期限的限制。

第二十九條船舶扣押期間屆滿，被請(qǐng)求人不提供擔(dān)保，而且船舶不宜繼續(xù)扣押的，海事請(qǐng)求人可以在提訟或者申請(qǐng)仲裁后，向扣押船舶的海事法院申請(qǐng)拍賣船舶。

第三十條海事法院收到拍賣船舶的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予拍賣船舶的裁定。

當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間停止裁定的執(zhí)行。

第三十一條海事請(qǐng)求人提交拍賣船舶申請(qǐng)后，又申請(qǐng)終止拍賣的，是否準(zhǔn)許由海事法院裁定。海事法院裁定終止拍賣船舶的，為準(zhǔn)備拍賣船舶所發(fā)生的費(fèi)用由海事請(qǐng)求人承擔(dān)。

第三十二條海事法院裁定拍賣船舶，應(yīng)當(dāng)通過(guò)報(bào)紙或者其他新聞媒體公告。拍賣外籍船舶的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)對(duì)外發(fā)行的報(bào)紙或者其他新聞媒體公告。

公告包括以下內(nèi)容：

（一）被拍賣船舶的名稱和國(guó)籍；

（二）拍賣船舶的理由和依據(jù)；

（三）拍賣船舶委員會(huì)的組成；

（四）拍賣船舶的時(shí)間和地點(diǎn)；

（五）被拍賣船舶的展示時(shí)間和地點(diǎn)；

（六）參加競(jìng)買應(yīng)當(dāng)辦理的手續(xù)；

（七）辦理債權(quán)登記事項(xiàng)；

（八）需要公告的其他事項(xiàng)。

拍賣船舶的公告期間不少于三十日。

第三十三條海事法院應(yīng)當(dāng)在拍賣船舶三十日前，向被拍賣船舶登記國(guó)的登記機(jī)關(guān)和已知的船舶優(yōu)先權(quán)人、抵押權(quán)人和船舶所有人發(fā)出通知。

通知內(nèi)容包括被拍賣船舶的名稱、拍賣船舶的時(shí)間和地點(diǎn)、拍賣船舶的理由和依據(jù)以及債權(quán)登記等。

通知方式包括書面方式和能夠確認(rèn)收悉的其他適當(dāng)方式。

第三十四條拍賣船舶由拍賣船舶委員會(huì)實(shí)施。拍賣船舶委員會(huì)由海事法院指定的本院執(zhí)行人員和聘請(qǐng)的拍賣師、驗(yàn)船師三人或者五人組成。

拍賣船舶委員會(huì)組織對(duì)船舶鑒定、估價(jià)；組織和主持拍賣；與競(jìng)買人簽訂拍賣成交確認(rèn)書；辦理船舶移交手續(xù)。

拍賣船舶委員會(huì)對(duì)海事法院負(fù)責(zé)，受海事法院監(jiān)督。

第三十五條競(jìng)買人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)向拍賣船舶委員會(huì)登記。登記時(shí)應(yīng)當(dāng)交驗(yàn)本人、企業(yè)法定代表人或者其他組織負(fù)責(zé)人身份證明和委托人的授權(quán)委托書，并交納一定數(shù)額的買船保證金。

第三十六條拍賣船舶委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在拍賣船舶前，展示被拍賣船舶，并提供察看被拍賣船舶的條件和有關(guān)資料。

第三十七條買受人在簽署拍賣成交確認(rèn)書后，應(yīng)當(dāng)立即交付不低于百分之二十的船舶價(jià)款，其余價(jià)款在成交之日起七日內(nèi)付清，但拍賣船舶委員會(huì)與買受人另有約定的除外。

第三十八條買受人付清全部?jī)r(jià)款后，原船舶所有人應(yīng)當(dāng)在指定的期限內(nèi)于船舶停泊地以船舶現(xiàn)狀向買受人移交船舶。拍賣船舶委員會(huì)組織和監(jiān)督船舶的移交，并在船舶移交后與買受人簽署船舶移交完畢確認(rèn)書。

移交船舶完畢，海事法院解除扣押船舶命令。

第三十九條船舶移交后，海事法院應(yīng)當(dāng)通過(guò)報(bào)紙或者其他新聞媒體公告，公布船舶已經(jīng)公開拍賣并移交給買受人。

第四十條買受人接收船舶后，應(yīng)當(dāng)持拍賣成交確認(rèn)書和有關(guān)材料，向船舶登記機(jī)關(guān)辦理船舶所有權(quán)登記手續(xù)。原船舶所有人應(yīng)當(dāng)向原船舶登記機(jī)關(guān)辦理船舶所有權(quán)注銷登記。原船舶所有人不辦理船舶所有權(quán)注銷登記的，不影響船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

第四十一條競(jìng)買人之間惡意串通的，拍賣無(wú)效。參與惡意串通的競(jìng)買人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)拍賣船舶費(fèi)用并賠償有關(guān)損失。海事法院可以對(duì)參與惡意串通的競(jìng)買人處最高應(yīng)價(jià)百分之十以上百分之三十以下的罰款。

第四十二條除本節(jié)規(guī)定的以外，拍賣適用《中華人民共和國(guó)拍賣法》的有關(guān)規(guī)定。

第四十三條執(zhí)行程序中拍賣被扣押船舶清償債務(wù)的，可以參照本節(jié)有關(guān)規(guī)定。

第三節(jié)船載貨物的扣押與拍賣

第四十四條海事請(qǐng)求人為保障其海事請(qǐng)求的實(shí)現(xiàn)，可以申請(qǐng)扣押船載貨物。

申請(qǐng)扣押的船載貨物，應(yīng)當(dāng)屬于被請(qǐng)求人所有。

第四十五條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)扣押船載貨物的價(jià)值，應(yīng)當(dāng)與其債權(quán)數(shù)額相當(dāng)。

第四十六條海事請(qǐng)求保全扣押船載貨物的期限為十五日。

海事請(qǐng)求人在十五日內(nèi)提訟或者申請(qǐng)仲裁以及在訴訟或者仲裁過(guò)程中申請(qǐng)扣押船載貨物的，扣押船載貨物不受前款規(guī)定期限的限制。

第四十七條船載貨物扣押期間屆滿，被請(qǐng)求人不提供擔(dān)保，而且貨物不宜繼續(xù)扣押的，海事請(qǐng)求人可以在提訟或者申請(qǐng)仲裁后，向扣押船載貨物的海事法院申請(qǐng)拍賣貨物。

對(duì)無(wú)法保管、不易保管或者保管費(fèi)用可能超過(guò)其價(jià)值的物品，海事請(qǐng)求人可以申請(qǐng)?zhí)崆芭馁u。

第四十八條海事法院收到拍賣船載貨物的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在七日內(nèi)作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予拍賣船載貨物的裁定。

當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間停止裁定的執(zhí)行。

第四十九條拍賣船載貨物由海事法院指定的本院執(zhí)行人員和聘請(qǐng)的拍賣師組成的拍賣組織實(shí)施，或者由海事法院委托的機(jī)構(gòu)實(shí)施。

拍賣船載貨物，本節(jié)沒有規(guī)定的，參照本章第二節(jié)拍賣船舶的有關(guān)規(guī)定。

第五十條海事請(qǐng)求人對(duì)與海事請(qǐng)求有關(guān)的船用燃油、船用物料申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，適用本節(jié)規(guī)定。

第四章海事強(qiáng)制令

第五十一條海事強(qiáng)制令是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被請(qǐng)求人作為或者不作為的強(qiáng)制措施。

第五十二條當(dāng)事人在前申請(qǐng)海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)向海事糾紛發(fā)生地海事法院提出。

第五十三條海事強(qiáng)制令不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請(qǐng)求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第五十四條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請(qǐng)。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明申請(qǐng)理由，并附有關(guān)證據(jù)。

第五十五條海事法院受理海事強(qiáng)制令申請(qǐng)，可以責(zé)令海事請(qǐng)求人提供擔(dān)保。海事請(qǐng)求人不提供的，駁回其申請(qǐng)。

第五十六條作出海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）請(qǐng)求人有具體的海事請(qǐng)求；

（二）需要糾正被請(qǐng)求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為；

（三）情況緊急，不立即作出海事強(qiáng)制令將造成損害或者使損害擴(kuò)大。

第五十七條海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定。裁定作出海事強(qiáng)制令的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；對(duì)不符合海事強(qiáng)制令條件的，裁定駁回其申請(qǐng)。

第五十八條當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

利害關(guān)系人對(duì)海事強(qiáng)制令提出異議，海事法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷海事強(qiáng)制令。

第五十九條被請(qǐng)求人拒不執(zhí)行海事強(qiáng)制令的，海事法院可以根據(jù)情節(jié)輕重處以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

對(duì)個(gè)人的罰款金額，為一千元以上三萬(wàn)元以下。對(duì)單位的罰款金額，為三萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下。

拘留的期限，為十五日以下。

第六十條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事強(qiáng)制令錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被請(qǐng)求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第六十一條海事強(qiáng)制令執(zhí)行后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請(qǐng)求，可以向作出海事強(qiáng)制令的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第五章海事證據(jù)保全

第六十二條海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，對(duì)有關(guān)海事請(qǐng)求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強(qiáng)制措施。

第六十三條當(dāng)事人在前申請(qǐng)海事證據(jù)保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的證據(jù)所在地海事法院提出。

第六十四條海事證據(jù)保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請(qǐng)求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第六十五條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事證據(jù)保全，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請(qǐng)。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明請(qǐng)求保全的證據(jù)、該證據(jù)與海事請(qǐng)求的聯(lián)系、申請(qǐng)理由。

第六十六條海事法院受理海事證據(jù)保全申請(qǐng)，可以責(zé)令海事請(qǐng)求人提供擔(dān)保。海事請(qǐng)求人不提供的，駁回其申請(qǐng)。

第六十七條采取海事證據(jù)保全，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）請(qǐng)求人是海事請(qǐng)求的當(dāng)事人；

（二）請(qǐng)求保全的證據(jù)對(duì)該海事請(qǐng)求具有證明作用；

（三）被請(qǐng)求人是與請(qǐng)求保全的證據(jù)有關(guān)的人；

（四）情況緊急，不立即采取證據(jù)保全就會(huì)使該海事請(qǐng)求的證據(jù)滅失或者難以取得。

第六十八條海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定。裁定采取海事證據(jù)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；對(duì)不符合海事證據(jù)保全條件的，裁定駁回其申請(qǐng)。

第六十九條當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。被請(qǐng)求人申請(qǐng)復(fù)議的理由成立的，應(yīng)當(dāng)將保全的證據(jù)返還被請(qǐng)求人。

利害關(guān)系人對(duì)海事證據(jù)保全提出異議，海事法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷海事證據(jù)保全；已經(jīng)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)將與利害關(guān)系人有關(guān)的證據(jù)返還利害關(guān)系人。

第七十條海事法院進(jìn)行海事證據(jù)保全，根據(jù)具體情況，可以對(duì)證據(jù)予以封存，也可以提取復(fù)制件、副本，或者進(jìn)行拍照、錄相，制作節(jié)錄本、調(diào)查筆錄等。確有必要的，也可以提取證據(jù)原件。

第七十一條海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事證據(jù)保全錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被請(qǐng)求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第七十二條海事證據(jù)保全后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請(qǐng)求，可以向采取證據(jù)保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第六章海事?lián)?/p>

第七十三條海事?lián)０ū痉ㄒ?guī)定的海事請(qǐng)求保全、海事強(qiáng)制令、海事證據(jù)保全等程序中所涉及的擔(dān)保。

擔(dān)保的方式為提供現(xiàn)金或者保證、設(shè)置抵押或者質(zhì)押。

第七十四條海事請(qǐng)求人的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)提交給海事法院；被請(qǐng)求人的擔(dān)保可以提交給海事法院，也可以提供給海事請(qǐng)求人。

第七十五條海事請(qǐng)求人提供的擔(dān)保，其方式、數(shù)額由海事法院決定。被請(qǐng)求人提供的擔(dān)保，其方式、數(shù)額由海事請(qǐng)求人和被請(qǐng)求人協(xié)商；協(xié)商不成的，由海事法院決定。

第七十六條海事請(qǐng)求人要求被請(qǐng)求人就海事請(qǐng)求保全提供擔(dān)保的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)與其債權(quán)數(shù)額相當(dāng)，但不得超過(guò)被保全的財(cái)產(chǎn)價(jià)值。

海事請(qǐng)求人提供擔(dān)保的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因其申請(qǐng)可能給被請(qǐng)求人造成的損失。具體數(shù)額由海事法院決定。

第七十七條擔(dān)保提供后，提供擔(dān)保的人有正當(dāng)理由的，可以向海事法院申請(qǐng)減少、變更或者取消該擔(dān)保。

第七十八條海事請(qǐng)求人請(qǐng)求擔(dān)保的數(shù)額過(guò)高，造成被請(qǐng)求人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第七十九條設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金和先予執(zhí)行等程序所涉及的擔(dān)保，可以參照本章規(guī)定。

第七章送達(dá)

第八十條海事訴訟法律文書的送達(dá)，適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，還可以采用下列方式：

（一）向受送達(dá)人委托的訴訟人送達(dá)；

（二）向受送達(dá)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；

（三）通過(guò)能夠確認(rèn)收悉的其他適當(dāng)方式送達(dá)。

有關(guān)扣押船舶的法律文書也可以向當(dāng)事船舶的船長(zhǎng)送達(dá)。

第八十一條有義務(wù)接受法律文書的人拒絕簽收，送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，經(jīng)送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，將法律文書留在其住所或者辦公處所的，視為送達(dá)。

第八章審判程序

第一節(jié)審理船舶碰撞案件的規(guī)定

第八十二條原告在時(shí)、被告在答辯時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫《海事事故調(diào)查表》。

第八十三條海事法院向當(dāng)事人送達(dá)狀或者答辯狀時(shí)，不附送有關(guān)證據(jù)材料。

第八十四條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前完成舉證。當(dāng)事人完成舉證并向海事法院出具完成舉證說(shuō)明書后，可以申請(qǐng)查閱有關(guān)船舶碰撞的事實(shí)證據(jù)材料。

第八十五條當(dāng)事人不能其在《海事事故調(diào)查表》中的陳述和已經(jīng)完成的舉證，但有新的證據(jù)，并有充分的理由說(shuō)明該證據(jù)不能在舉證期間內(nèi)提交的除外。

第八十六條船舶檢驗(yàn)、估價(jià)應(yīng)當(dāng)由國(guó)家授權(quán)或者其他具有專業(yè)資格的機(jī)構(gòu)或者個(gè)人承擔(dān)。非經(jīng)國(guó)家授權(quán)或者未取得專業(yè)資格的機(jī)構(gòu)或者個(gè)人所作的檢驗(yàn)或者估價(jià)結(jié)論，海事法院不予采納。

第八十七條海事法院審理船舶碰撞案件，應(yīng)當(dāng)在立案后一年內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。

第二節(jié)審理共同海損案件的規(guī)定

第八十八條當(dāng)事人就共同海損的糾紛，可以協(xié)議委托理算機(jī)構(gòu)理算，也可以直接向海事法院提訟。海事法院受理未經(jīng)理算的共同海損糾紛，可以委托理算機(jī)構(gòu)理算。

第八十九條理算機(jī)構(gòu)作出的共同海損理算報(bào)告，當(dāng)事人沒有提出異議的，可以作為分?jǐn)傌?zé)任的依據(jù)；當(dāng)事人提出異議的，由海事法院決定是否采納。

第九十條當(dāng)事人可以不受因同一海損事故提起的共同海損訴訟程序的影響，就非共同海損損失向責(zé)任人提訟。

第九十一條當(dāng)事人就同一海損事故向受理共同海損案件的海事法院提起非共同海損的訴訟，以及對(duì)共同海損分?jǐn)傁蜇?zé)任人提起追償訴訟的，海事法院可以合并審理。

第九十二條海事法院審理共同海損案件，應(yīng)當(dāng)在立案后一年內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。

第三節(jié)海上保險(xiǎn)人行使代位請(qǐng)求賠償權(quán)利的規(guī)定

第九十三條因第三人造成保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)賠償后，在保險(xiǎn)賠償范圍內(nèi)可以代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三人請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。

第九十四條保險(xiǎn)人行使代位請(qǐng)求賠償權(quán)利時(shí)，被保險(xiǎn)人未向造成保險(xiǎn)事故的第三人提訟的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)以自己的名義向該第三人提訟。

第九十五條保險(xiǎn)人行使代位請(qǐng)求賠償權(quán)利時(shí)，被保險(xiǎn)人已經(jīng)向造成保險(xiǎn)事故的第三人提訟的，保險(xiǎn)人可以向受理該案的法院提出變更當(dāng)事人的請(qǐng)求，代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三人請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。

被保險(xiǎn)人取得的保險(xiǎn)賠償不能彌補(bǔ)第三人造成的全部損失的，保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人可以作為共同原告向第三人請(qǐng)求賠償。

第九十六條保險(xiǎn)人依照本法第九十四條、第九十五條的規(guī)定提訟或者申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)向受理該案的海事法院提交保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)賠償?shù)膽{證，以及參加訴訟應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。

第九十七條對(duì)船舶造成油污損害的賠償請(qǐng)求，受損害人可以向造成油污損害的船舶所有人提出，也可以直接向承擔(dān)船舶所有人油污損害責(zé)任的保險(xiǎn)人或者提供財(cái)務(wù)保證的其他人提出。

油污損害責(zé)任的保險(xiǎn)人或者提供財(cái)務(wù)保證的其他人被的，有權(quán)要求造成油污損害的船舶所有人參加訴訟。

第四節(jié)簡(jiǎn)易程序、督促程序和公示催告程序

第九十八條海事法院審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的海事案件，可以適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》簡(jiǎn)易程序的規(guī)定。

第九十九條債權(quán)人基于海事事由請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢或者有價(jià)證券，符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定的，可以向有管轄權(quán)的海事法院申請(qǐng)支付令。

債務(wù)人是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織，但在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有住所、代表機(jī)構(gòu)或者分支機(jī)構(gòu)并能夠送達(dá)支付令的，債權(quán)人可以向有管轄權(quán)的海事法院申請(qǐng)支付令。

第一百條提單等提貨憑證持有人，因提貨憑證失控或者滅失，可以向貨物所在地海事法院申請(qǐng)公示催告。

第九章設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金程序

第一百零一條船舶所有人、承租人、經(jīng)營(yíng)人、救助人、保險(xiǎn)人在發(fā)生海事事故后，依法申請(qǐng)責(zé)任限制的，可以向海事法院申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

船舶造成油污損害的，船舶所有人及其責(zé)任保險(xiǎn)人或者提供財(cái)務(wù)保證的其他人為取得法律規(guī)定的責(zé)任限制的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)向海事法院設(shè)立油污損害的海事賠償責(zé)任限制基金。

設(shè)立責(zé)任限制基金的申請(qǐng)可以在前或者訴訟中提出，但最遲應(yīng)當(dāng)在一審判決作出前提出。

第一百零二條當(dāng)事人在前申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的，應(yīng)當(dāng)向事故發(fā)生地、合同履行地或者船舶扣押地海事法院提出。

第一百零三條設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金，不受當(dāng)事人之間關(guān)于訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第一百零四條申請(qǐng)人向海事法院申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金，應(yīng)當(dāng)提交書面申請(qǐng)。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的數(shù)額、理由，以及已知的利害關(guān)系人的名稱、地址和通訊方法，并附有關(guān)證據(jù)。

第一百零五條海事法院受理設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)向已知的利害關(guān)系人發(fā)出通知，同時(shí)通過(guò)報(bào)紙或者其他新聞媒體公告。

通知和公告包括下列內(nèi)容：

（一）申請(qǐng)人的名稱；

（二）申請(qǐng)的事實(shí)和理由；

（三）設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金事項(xiàng)；

（四）辦理債權(quán)登記事項(xiàng)；

（五）需要告知的其他事項(xiàng)。

第一百零六條利害關(guān)系人對(duì)申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起七日內(nèi)或者未收到通知的在公告之日起三十日內(nèi)，以書面形式向海事法院提出。

海事法院收到利害關(guān)系人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在十五日內(nèi)作出裁定。異議成立的，裁定駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)；異議不成立的，裁定準(zhǔn)予申請(qǐng)人設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起七日內(nèi)提起上訴。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起十五日內(nèi)作出裁定。

第一百零七條利害關(guān)系人在規(guī)定的期間內(nèi)沒有提出異議的，海事法院裁定準(zhǔn)予申請(qǐng)人設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

第一百零八條準(zhǔn)予申請(qǐng)人設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的裁定生效后，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在海事法院設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金可以提供現(xiàn)金，也可以提供經(jīng)海事法院認(rèn)可的擔(dān)保。

海事賠償責(zé)任限制基金的數(shù)額，為海事賠償責(zé)任限額和自事故發(fā)生之日起至基金設(shè)立之日止的利息。以擔(dān)保方式設(shè)立基金的，擔(dān)保數(shù)額為基金數(shù)額及其在基金設(shè)立期間的利息。

以現(xiàn)金設(shè)立基金的，基金到達(dá)海事法院指定帳戶之日為基金設(shè)立之日。以擔(dān)保設(shè)立基金的，海事法院接受擔(dān)保之日為基金設(shè)立之日。

第一百零九條設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金以后，當(dāng)事人就有關(guān)海事糾紛應(yīng)當(dāng)向設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第一百一十條申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第十章債權(quán)登記與受償程序

第一百一十一條海事法院裁定強(qiáng)制拍賣船舶的公告后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告期間，就與被拍賣船舶有關(guān)的債權(quán)申請(qǐng)登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄在本次拍賣船舶價(jià)款中受償?shù)臋?quán)利。

第一百一十二條海事法院受理設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的公告后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告期間就與特定場(chǎng)合發(fā)生的海事事故有關(guān)的債權(quán)申請(qǐng)登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄債權(quán)。

第一百一十三條債權(quán)人向海事法院申請(qǐng)登記債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提交書面申請(qǐng)，并提供有關(guān)債權(quán)證據(jù)。

債權(quán)證據(jù)，包括證明債權(quán)的具有法律效力的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書和公證債權(quán)文書，以及其他證明具有海事請(qǐng)求的證據(jù)材料。

第一百一十四條海事法院應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的申請(qǐng)進(jìn)行審查，對(duì)提供債權(quán)證據(jù)的，裁定準(zhǔn)予登記；對(duì)不提供債權(quán)證據(jù)的，裁定駁回申請(qǐng)。

第一百一十五條債權(quán)人提供證明債權(quán)的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書或者公證債權(quán)文書的，海事法院經(jīng)審查認(rèn)定上述文書真實(shí)合法的，裁定予以確認(rèn)。

第一百一十六條債權(quán)人提供其他海事請(qǐng)求證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在辦理債權(quán)登記以后，在受理債權(quán)登記的海事法院提起確權(quán)訴訟。當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)申請(qǐng)仲裁。

海事法院對(duì)確權(quán)訴訟作出的判決、裁定具有法律效力，當(dāng)事人不得提起上訴。

第一百一十七條海事法院審理并確認(rèn)債權(quán)后，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人發(fā)出債權(quán)人會(huì)議通知書，組織召開債權(quán)人會(huì)議。

第一百一十八條債權(quán)人會(huì)議可以協(xié)商提出船舶價(jià)款或者海事賠償責(zé)任限制基金的分配方案，簽訂受償協(xié)議。

受償協(xié)議經(jīng)海事法院裁定認(rèn)可，具有法律效力。

債權(quán)人會(huì)議協(xié)商不成的，由海事法院依照《中華人民共和國(guó)海商法》以及其他有關(guān)法律規(guī)定的受償順序，裁定船舶價(jià)款或者海事賠償責(zé)任限制基金的分配方案。

第一百一十九條拍賣船舶所得價(jià)款及其利息，或者海事賠償責(zé)任限制基金及其利息，應(yīng)當(dāng)一并予以分配。

分配船舶價(jià)款時(shí)，應(yīng)當(dāng)由責(zé)任人承擔(dān)的訴訟費(fèi)用，為保存、拍賣船舶和分配船舶價(jià)款產(chǎn)生的費(fèi)用，以及為債權(quán)人的共同利益支付的其他費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)從船舶價(jià)款中先行撥付。

清償債務(wù)后的余款，應(yīng)當(dāng)退還船舶原所有人或者海事賠償責(zé)任限制基金設(shè)立人。

第十一章船舶優(yōu)先權(quán)催告程序

第一百二十條船舶轉(zhuǎn)讓時(shí)，受讓人可以向海事法院申請(qǐng)船舶優(yōu)先權(quán)催告，催促船舶優(yōu)先權(quán)人及時(shí)主張權(quán)利，消滅該船舶附有的船舶優(yōu)先權(quán)。

第一百二十一條受讓人申請(qǐng)船舶優(yōu)先權(quán)催告的，應(yīng)當(dāng)向轉(zhuǎn)讓船舶交付地或者受讓人住所地海事法院提出。

第一百二十二條申請(qǐng)船舶優(yōu)先權(quán)催告，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交申請(qǐng)書、船舶轉(zhuǎn)讓合同、船舶技術(shù)資料等文件。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明船舶的名稱、申請(qǐng)船舶優(yōu)先權(quán)催告的事實(shí)和理由。

第一百二十三條海事法院在收到申請(qǐng)書以及有關(guān)文件后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在七日內(nèi)作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予申請(qǐng)的裁定。

受讓人對(duì)裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

第一百二十四條海事法院在準(zhǔn)予申請(qǐng)的裁定生效后，應(yīng)當(dāng)通過(guò)報(bào)紙或者其他新聞媒體公告，催促船舶優(yōu)先權(quán)人在催告期間主張船舶優(yōu)先權(quán)。

船舶優(yōu)先權(quán)催告期間為六十日。

第一百二十五條船舶優(yōu)先權(quán)催告期間，船舶優(yōu)先權(quán)人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)在海事法院辦理登記；不主張權(quán)利的，視為放棄船舶優(yōu)先權(quán)。

篇10

以黨的十七屆四中全會(huì)精神和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，堅(jiān)持科學(xué)的發(fā)展觀，進(jìn)一步創(chuàng)新工作機(jī)制，化解社會(huì)矛盾，消除促進(jìn)和諧社會(huì)的發(fā)展，整合力量，全面加強(qiáng)對(duì)轄區(qū)道路交通事故的聯(lián)動(dòng)管理，落實(shí)責(zé)任，提高效能，讓市民滿意，讓領(lǐng)導(dǎo)放心。

二、實(shí)施機(jī)構(gòu)

市新區(qū)綜治辦

市交警大隊(duì)

市法庭

三、目標(biāo)任務(wù)

目標(biāo)任務(wù)：對(duì)轄區(qū)道路交通事故，做好基層訴訟與非訴訟解決機(jī)制的銜接，完善基層訴訟與仲裁、行政調(diào)處、人民調(diào)解、商事調(diào)解、行業(yè)調(diào)解以及其他非訴訟糾紛解決方式之間的銜接機(jī)制，解決社會(huì)矛盾糾紛。

四、實(shí)施措施

(一)整合管理資源。

在管理過(guò)程中，綜治辦、交警、法庭三部門聯(lián)合行動(dòng)，各司其職，形成合力，提高管理隊(duì)伍的綜合戰(zhàn)斗力。通過(guò)實(shí)現(xiàn)管理資源的共享，進(jìn)一步提高執(zhí)法管理工作效能。

(二)加強(qiáng)溝通聯(lián)動(dòng)。

實(shí)現(xiàn)聯(lián)勤聯(lián)動(dòng)機(jī)制，關(guān)鍵是構(gòu)建一個(gè)暢通高效的聯(lián)絡(luò)網(wǎng)。綜治辦、交警、法庭將通過(guò)各自部門，將情況通報(bào)給聯(lián)勤單位，聯(lián)合管理、及時(shí)處理。在日常管理工作中，雙方要加強(qiáng)溝通，了解相互的管理職責(zé)，根據(jù)實(shí)際需要，不斷創(chuàng)新工作機(jī)制。

（三）互補(bǔ)管理職能。

根據(jù)管理職能和有關(guān)法律法規(guī)，綜治辦負(fù)責(zé)轄區(qū)各單位的治保部門出面協(xié)調(diào)本單位當(dāng)事人之間關(guān)系；交警部門主要負(fù)責(zé)道路交通事故事故認(rèn)定、賠償調(diào)解等工作；法庭主要負(fù)責(zé)對(duì)道路交通事故的調(diào)解及判決等工作。實(shí)施聯(lián)勤聯(lián)動(dòng)機(jī)制，綜治辦、交警、法庭三部門除嚴(yán)格履行各自的管理職責(zé)外，還要注重相互的協(xié)調(diào)與配合。

（四）實(shí)施步驟

1、人員機(jī)構(gòu)聯(lián)動(dòng)，確保處理交通事故案件工作機(jī)制

無(wú)縫對(duì)接

為解決交警部門和法庭在處理交通事故案件時(shí)機(jī)制、

程序不暢等問(wèn)題，由新區(qū)綜治辦、交警大隊(duì)、法庭共同成立聯(lián)動(dòng)工作領(lǐng)導(dǎo)小組，分管綜治的管委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)為組長(zhǎng)，綜治辦主任、法庭庭長(zhǎng)、交警大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)為副組長(zhǎng)，交警大隊(duì)事故處理中隊(duì)設(shè)為工作辦公室，具體負(fù)責(zé)聯(lián)動(dòng)工作中的溝通、協(xié)調(diào)工作。成員單位每?jī)蓚€(gè)月召開一次座談會(huì)，總結(jié)聯(lián)動(dòng)工作經(jīng)驗(yàn)，研究解決處理交通事故案件的新情況、新問(wèn)題。交警大隊(duì)定期對(duì)人民調(diào)解員的法制培訓(xùn)，提高人民調(diào)解的調(diào)解能力和法律意識(shí)。

2、調(diào)解聯(lián)動(dòng)，確保交通事故矛盾糾紛最大限度地化解

《道路交通安全法》實(shí)施以后，交警部門的調(diào)解不再是提起民事賠償訴訟的前置程序，交警部門的行政調(diào)解案件數(shù)量下降。由于交通事故案件通常爭(zhēng)議大、當(dāng)事人人數(shù)多等各種原因，訴至法庭的交通事故糾紛調(diào)解率也不高。因此雖然相關(guān)法規(guī)未將調(diào)解作為交警部門處理交通事故的必經(jīng)程序，但為了更好的化解矛盾，交警部門要盡可能組織調(diào)解，每宗案件調(diào)解不得少于2次，兩次調(diào)解時(shí)間間隔3天以上，并制作調(diào)解筆錄。交警部門在處理交通肇事刑事案件民事調(diào)解過(guò)程中，針對(duì)被告人積極理賠的情形，可書面建議法庭對(duì)被告人從輕處罰，法庭應(yīng)充分考慮交警部門量刑建議。在調(diào)解過(guò)程中三部門均可邀請(qǐng)對(duì)方相關(guān)人員協(xié)助調(diào)解。為了統(tǒng)一執(zhí)法力度，法庭制作了《交通事故調(diào)解中各項(xiàng)損失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)參考》，供交警部門調(diào)解時(shí)參考。對(duì)于經(jīng)交警部門調(diào)解成功的案件，若當(dāng)事人申請(qǐng)法庭制作民事調(diào)解書，法庭在收到申請(qǐng)后2日內(nèi)審查并制作民事調(diào)解書。

3、工作聯(lián)動(dòng)，確保處理交通事故案件工作效率最大化

提前收集證據(jù)材料，確保案件準(zhǔn)確審理。交通事故損害賠償糾紛中常出現(xiàn)肇事司機(jī)與車輛所有人之間存在掛靠、借用、租用、車輛轉(zhuǎn)讓未過(guò)戶、被盜等復(fù)雜情況，這給法庭查明事實(shí)、確認(rèn)責(zé)任主體造成很大困難。為此交警部門在處理事故發(fā)生時(shí)，就要有意識(shí)、有目的地及時(shí)、全面收集相關(guān)證據(jù)，查明車輛實(shí)際所有人、支配人及流轉(zhuǎn)情況。

提前財(cái)產(chǎn)保全，保證權(quán)益實(shí)現(xiàn)。有的肇事方在事故發(fā)生后轉(zhuǎn)移、藏匿、毀滅財(cái)產(chǎn)，致使法庭判決難以執(zhí)行。為此，交警部門對(duì)無(wú)法達(dá)成調(diào)解的案件就直接告知受害人向法庭提請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，并將法庭制作的格式化訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書交給當(dāng)事人填寫，并告知其訴訟相關(guān)事宜。法庭作出保全裁定后，送達(dá)當(dāng)事人及交警部門，由交警部門保管查封車輛至法庭對(duì)查封車輛作出處分為止。

協(xié)助查扣車輛，多領(lǐng)域合作。為了充分發(fā)揮交警部門在查扣控制車輛方面的有利優(yōu)勢(shì)，對(duì)非交通事故案件的其他執(zhí)行案件，法庭如須查扣車輛，交警部門在收到協(xié)助查扣通知書后予以配合。

4、救助聯(lián)動(dòng)，確保事故受害人最大限度地得到救濟(jì)

為加強(qiáng)對(duì)交通事故受害者的救助力度，交警部門保管法庭查封車輛時(shí)保全期間的停車費(fèi)用原則上由肇事方承擔(dān)，但若肇事車輛依法定程序處理后所得款仍不足支付賠償款的，可由交警部門減少或免除停車費(fèi)用。對(duì)于經(jīng)濟(jì)困難的重大交通事故案件受害人，綜治辦、交警部門和法庭應(yīng)分別從各自職能方面提供必要的法律援助，盡可能的減、緩、免受害方預(yù)交訴訟費(fèi)用。

5、宣傳聯(lián)動(dòng)，確保交通安全意識(shí)最大限度地普及

為了增強(qiáng)大眾的交通安全意識(shí)，從源頭上減少交通事故的發(fā)生，綜治辦、交警大隊(duì)與法庭定期共同舉行交通安全宣傳，并將宣傳教育范圍拓展到社區(qū)、工廠、單位、學(xué)校和家庭。

五、工作要求